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Señores
JUZGADO PENAL DEL CIRCUITO (REPARTO)
Bogotá D. C
HECHOS
3.- Mi Madre es viuda, vive sola, y por su enfermedad ahora he estado en la obligación de
acompañarla y además de dejar mi trabajo y también de sacrificar mi matrimonio,
únicamente subsistimos por la pensión, y ninguno de los dos poseemos otro ingreso
económico que genere tranquilidad económica. Por lo tanto, con este valor mensual de $
755.000 pesos debemos pagar todos los gastos para subsistencia: Alimentación,
transportes, pagos de servicios públicos domiciliarios, que de cierto para cubrirlos
requiere adiciones y colaboración de los suyos, pues con lo que se recibe no es suficiente
para costear los gastos. Significa que carece de recursos para cancelar servicios
adicionales para mantener su salud.
10. Acudiendo a este último mecanismo, se radicó un derecho de petición ante la Oficina
de Atención al Usuario de la EPS _____________, el día ___________ de __________
informando la necesidad de acompañamiento por parte de auxiliares de enfermería las 24
horas, posteriormente el _______ la EPS contesta con negación y desacuerdo para la
solicitud realizada, con esta acción se espera que se subsane la negación que hizo la
funcionaria de la EPS y solicitando la reconsideración de la decisión y la autorización de
la prestación del servicio de ENFERMERA PERMANENTE 24 HORAS, basado en los
siguientes aspectos:
El SERVICIO DE ENFERMERA 24 HORAS para la paciente ______________, fue
SUGERIDO por el médico tratante de la IPS ___________, adscrito a la EPS
____________, Dra. _____________, con base en el historial clínica de la citada
paciente de _____ años, y cuya copia se adjuntó a la solicitud inicial, y por ello no es
cierto el argumento de la EPS de que éste es un “servicio no avalado por el ámbito
médico”.
17. Tecnologías de carácter educativo, instructivo o de capacitación, que se lleven a cabo durante el
proceso de rehabilitación social o laboral y no corresponden al ámbito de la salud aunque sean
realizadas por personal del área de la salud.
En virtud a lo anterior, indicamos que el comité en reunión del día 18 de Marzo de 2013 bajo No, de volante
60333692 rechaza su solicitud por la siguiente causal:
El comité no puede autorizar elementos y/o tecnología no avalados para el ámbito médico o por los
organismos competentes en el país. por lo anterior no es viable la autorización de la solicitud”.
12. Esta última respuesta de la EPS _______ tampoco expone un argumento científico
válido para negar la solicitud, ya que el servicio de ENFERMERA PERMANENTE 24
HORAS para adultos mayores con deterioro progresivo y en estado de postración, como
es el caso de _____________, es un servicio esencial que no tiene relación alguna con
“Tecnologías de carácter educativo, instructivo o de capacitación”, y tampoco busca el
“proceso de rehabilitación social o laboral” de la paciente, quien por su avanzada edad (71
años) y por sus limitaciones físicas y mentales irreversibles, no tiene posibilidad alguna de
rehabilitarse social ni laboralmente.
13. Considero que las dos respuestas emitidas por la EPS __________ no responden en
forma satisfactoria la petición del servicio de ENFERMERA PERMANENTE 24 HORAS
para la paciente ______________, y no presentan argumentos claros, legales y válidos
para negar el servicio. Por el contrario, la EPS ___________ argumenta su decisión en
normas generales del sistema de salud que no son aplicables al caso que nos ocupa.
14. Debido a las negativas escritas de parte de la EPS ___________, que entre otras se
reflejan en carta de Negación de Servicios Médicos del _________ de _________, y a la
falta de recursos económicos para costear un servicio particular, me ha tocado solicitar
préstamos monetarios a interés para poder sobrellevar esta situación contratando
personal idóneo y sobrellevar la enfermedad de mi madre, ahora no tengo mas de
donde soportar y no hay más maneras de endeudarme todo desde hace siete (7)
meses, con el servicio de ENFERMERA para __________________, toda vez que este
menester se debe llevar con conocimiento de cuidados geriátricos o de cuidados
paliativos y no tengo la preparación académica, tampoco la práctica para realizar o
desarrollar estas tareas de manera hábil o con las respectivas destrezas; se debe hacer
con unas personas con el respectivo entrenamiento y así mismo continuar, cada vez es
más evidente el avanzado y progresivo deterioro de salud de mi madre, esta enfermedad
la mantiene en un estado de postración en cama, con severas limitaciones de movimiento
y autosuficiencia, arriesgando su vida y de paso afectando mi propia salud física y mental.
Yo no puedo suplir ni ejercer esta actividad de enfermería porque no tengo los
conocimientos y practicas necesarias para realizar esta actividad con el debido cuidado y
además requiero desempeñar tareas a nivel laboral es decir que me proporcionen un
pago o salario, puesto que soy casado y se requiere de laborar para la ayuda a mi hogar y
también a mi madre
17. Estas son las razones por las que ruego al señor Juez garantizar los derechos
fundamentales a la vida y a la salud de mi señora madre
________________________________, a través de un fallo de tutela que le ordene a la
EPS _____________ prestar de manera INMEDIATA E INTEGRAL el servicio de
ENFERMERA PERMANENTE 24 HORAS, y conminarla para que no continúe vulnerando
tales derechos fundamentales a mi representada madre, con la negativa de garantizar las
atenciones para su salud y bienestar.
Sin lugar a dudas, con tal actitud además de lo precedente, la EPS _____________
violenta de manera flagrante las posiciones Jurisprudenciales de garantía excepcional a
las personas de esmerada protección, así como a las propias normas reguladoras del
SGSSS, que para la debida ilustración del Despacho citó y transcribo apartes de la
sentencia 760 de 2008 de unificación del Subsidiado y del Contributivo que hizo la
Honorable Corte Constitucional en su calidad de organismo de mayor jerarquía
constitucional, centrándome en los aspectos de aplicabilidad a la situación que nos ocupa:
Si bien, la CRES mediante Acuerdos, que a continuación cito, unifica los planes
obligatorios en salud de los regímenes subsidiado y contributivo, para personas mayores
de 59 años, entre otros, no es menos cierto que las EPS, están obligadas a reverenciar
tales normas sin anular los derechos de los afiliados, en particular del Contributivo y
mucho menos anteponiendo sus propios intereses por encima de los del paciente,
máxime cuando se trata de un adulto mayor, a quien su omisión y retraso coloca en serio
riesgo, por la negativa de suministrarle los servicios, procedimientos y medicamentos
formulados por el médico tratante, frente a los cuales, bien cuenta con la opción de
recobro ante el Fosyga, acorde a las previsiones legales y según lo ratifica y dispone la
Honorable Corte Constitucional en Sentencia 760/08, cuyos apartes he transcrito.
DERECHOS VULNERADOS
De los hechos expuestos con respaldo en las pruebas que para su veracidad se aportan,
nos encontramos ante una clara y evidente vulneración de los derechos constitucionales
fundamentales a la Salud, a la Seguridad Social en conexidad con el derecho a la Vida y a
la integridad personal consagrados en los artículos 12 y 13 de la Constitución Nacional, a
la igualdad, a la dignidad humana, a la vida en condiciones dignas, y a la protección
especial que requiere el adulto mayor, así como de cualquier otro derecho que se llegare
a demostrar como vulnerado o amenazado por la EPS _____________, por negarse a
suministrar LA INTEGRALIDAD de la atención en salud y omitir el servicio de
ENFERMERA PERMANENTE 24 HORAS como parte del Tratamiento Integral a que
tienen derecho mi agenciada.
La vida humana esta consagrada en la Constitución Política como un valor superior que,
de acuerdo al preámbulo debe asegurar la organización política del Estado, cuyas
autoridades de conformidad con el artículo 2°, justamente están instituidas para
protegerlas, en concordancia con las normas de rango constitucional que garantizan la
protección a las personas de la tercera edad, por ser población altamente vulnerable.
Acorde con estos valores en cuanto constituye proyección del mismo, en el capitulo
correspondiente a los derechos fundamentales, aparece el derecho a la vida, artículo 11
C. P., caracterizado por ser el de mayor vinculo, toda vez que se erige en el valor
antológico para el goce y ejercicio de todos los otros derechos, ya que cualquier facultad
llega a ser inútil ante la inexistencia de un titular al cual puedan serle reconocidos.
El art. 25 reza:
“Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como
a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la
vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales necesarios ...” (subrayas
y negrillas no originales)
Por tanto es preciso, agregar, que unido al derecho a la vida, nuestra Constitución
contempla la dignidad humana y, que el artículo 1° expresa la finalidad de orientar el
sistema Público y Jurídico a la promoción de la persona, de modo que, las exigencias de
la dignidad humana ponen de presente que la vida, que constitucionalmente se garantiza,
no se reduce a la pura existencia biológica sino que expande su ámbito para abrigar las
condiciones que la hacen digna.
El derecho a la salud comprende la facultad que tiene todo ser humano de mantener normalidad
orgánica funcional tanto física como en el plano de operatividad mental, y de restablecer cuando se
presente una perturbación en la estabilidad orgánica y funcional de su ser...siendo así que la salud
supone “un estado completo de bienestar físico, mental y
social, y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades”. Sentencia T-597/93. M. P.
Eduardo Cifuentes Muñoz.
“... Ahora bien, es claro que, entendida de esta manera, la vida humana, aumenta su radio de
acción y el derecho pertinente cobra una fuerza expansiva de tal índole que lo conecta con otros
derechos que sin perder su autonomía, le son consustanciales. A este respecto la Corte
Constitucional ha expuesto que:
1 “....La salud y la integridad física son objetos jurídicos identificables, pero nunca desligados de
la vida humana que los abarca de manera directa”, por ello “cuando se habla del derecho a la
salud, no se está haciendo cosa distinta a identificar objeto jurídico concreto del derecho a la
vida, lo mismo ocurre cuando se refiere al derecho a la integridad física. Es decir, se trata de
concreciones del derecho a la vida, más no de bienes jurídicos desligados de la vida humana,
porque su conexidad próxima es inminente” Sentencia T-494 de 1993 M.P. Dr. Vladimiro Naranjo
Mesa.
2 “... De acuerdo con el pronunciamiento que se acaba de citar, el derecho a la salud comprende
“la facultad que tiene todo ser humano de mantener normatividad orgánica funcional, tanto física
como en el plano de la operatividad mental, y de restablecerse cuando se presenta una
perturbación en la estabilidad orgánica y funcional de su ser. Implica, por tanto, una acción de
conservación y otra de restablecimiento...”
Empero, la Corte también ha sido clara en sostener, desde una perspectiva amplia que “la salud
es un estado variable, susceptible de afectaciones múltiples, que inciden en mayor o menor
mediad en la vida del individuo”, de suerte que “el Estado protege un mínimo vital, por fuera del
cual el deterioro orgánico impide una vida normal”, siendo así que la salud supone “un estado
completo de bienestar físico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones o
enfermedades” Sentencia T-597 de 1993 M. P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
3 “... Fuera de los anteriores postulados – con arreglo a los cuales, ponderados los hechos
específicos de cada caso en concreto, la salud reviste la naturaleza de los derechos
fundamentales merced a su relación incescindible con el derecho a la vida y al mínimo vital, el
derecho previsto en el artículo 49 de la Carta integra un conjunto de elementos que, en palabras
de la Corte, “le confiere un carácter asistencial, ubicado en las referencias funcionales del
Estado Social de Derecho, en razón de que su reconocimiento impone acciones concretas, en
desarrollo de predicados legislativos a fin de prestar el servicio público correspondiente...”
Atendiendo al criterio que esta Corporación prohíja, se percibe que “la frontera entre el derecho a
la salud como fundamental y como asistencial es imprecisa y sobre todo cambiante, según las
circunstancias de cada caso” (Sentencia T-484 de 1992 M.P. Dr. Fabio Morón Díaz).
4 ...De ahí que, en principio, se puede afirmar que el carácter fundamental del derecho a la salud
emerge siempre que su desatención vulnere directa y gravemente el derecho a la vida,
destacándose que en estos eventos comporta “no sólo la intervención puntual necesaria para
evitar la enfermedad, sino también la actuación difusa necesaria para lograr la recuperación de
la calidad de vida”. (Sentencia T-484 de 1992 M.P. Dr. Fabio Morón Díaz).
6. “...Ahora bien, el compromiso del ente estatal con la protección de la salud de los
asociados (Art. 49 C. N.) amerita un breve estudio que tome en consideración el nivel
de afectación del derecho y, en concordancia con ello, lo que pueda exigirse del
Estado en cada circunstancia especifica. Cabe aquí recordar que el derecho a la salud
es también ubicable dentro de las categorías de los denominados derechos de
prestación que, por su naturaleza, no son de exigencia inmediata a través de la vía
judicial, y requieren para su efectividad el desarrollo legal, el arbitrio de los recursos y
la provisión de la pertinente estructura que los actualice. Pese a lo anterior, es útil
reiterar que no es posible “mirar bajo la misma óptica prestaciones que se requieran
diferentes respuestas del Estado en términos presupuéstales y organizativos” y que
“las condiciones de eficacias requeridas por un determinado medio judicial para su
procedencia, pueden ser diferentes a las exigidas por otros mecanismos judiciales. En
este orden de ideas la posibilidad de exigir un derecho de prestación es apreciable sólo en el
caso concreto y dependiendo del tipo de derecho” Sentencia T-207 de 1995 M. P. Dr.
Alejandro Martínez Caballero.
“Al hombre no se le debe una vida cualquiera, sino una vida saludable. Así, el derecho a la salud
en conexión con el derecho a la vida no solo debe ampararse cuando está frente a un peligro de
muerte, o de perderse una función orgánica de manera definitiva, sino cuando está comprometida
la situación existencial de la vida humana en condiciones de plena dignidad” 1(subrayado
nuestro).
“El derecho fundamental a la vida que garantiza la Constitución preámbulo y artículos 1, 2, y 11-,
no se reduce a la mera existencia biológica, sino que expresa una relación necesaria con la
posibilidad que le asiste a todas las personas de desarrollar dignamente todas las facultades
inherentes al ser humano. Sin duda, cuando se habla de la posibilidad de existir y desarrollar un
determinado proyecto de vida, es necesario pensar en las condiciones que hagan posible le
expresión autónoma y completa de las características de cada individuo en todos los campos de la
existencia” (Sentencia T-926/99)
Con relación a las personas de la Tercera edad, la Constitución en su artículo 46
establece la protección y garantías que el Estado debe brindarles teniendo en cuenta
lo anterior, se desprende que este grupo de la población de por sí se encuentra en
circunstancias de indefensión y vulnerabilidad con respecto a las demás personas,
por lo que el derecho a la salud de estas corresponde a un derecho fundamental, por las
especiales características que la propia Carta ha anotado.
“Las personas de la tercera edad tiene derecho de nivel constitucional a una especial protección,
particularmente en lo relativo a la preservación de su vida en condiciones dignas y justas, a su
salud y a su seguridad social (Art. 13 y 46 C. P.).
Por tanto, el alcance de la protección y de los servicios a cargo de tales entes va mucho más allá
del puro trámite de citas y consultas médicas, pues comprende el diagnóstico, la prevención, los
tratamientos, los cuidados clínicos, los medicamentos, las cirugías las terapias, y todos aquellos
elementos de atención que aseguren la eficiente cobertura de la seguridad social a favor de las
personas de la tercera edad”. (Se puede consultar la Sentencia T-190 de 2000).
Razón por la cual, los derechos fundamentales de una persona de la tercera edad, como
lo es mi señora madre, deben primar sobre cualquier otro de rango legal, máxime cuando
se pone de manifiesto su situación de indefensión. Sin perderse de vista, que los
procedimientos NO POS, la misma ley de Seguridad Social, permite a las EPS excederse
en suministro garantizando la posibilidad de obtener el reintegro a su favor de los costos
por tales servicios, efectuando el recobro ante el Fondo de Solidaridad y Garantías,
Fosyga, precisamente a través de las Resoluciones 3797 de 2004, y la No. 3615 del
noviembre de 2005, entre otras, se ha reglamentado por parte del Ministerio de la
Protección Social los recobros al Fosyga, entidad que para legalizar los recobros exige
que en el respectivo fallo de tutela se determine por parte del despacho judicial tal
posibilidad, aspecto que fue reversado por la sentencias 760/08, ya citada, a fin de no
afectar la oportunidad de la gestión, ni el equilibrio financiero de las EPS y otros actores
del Sistema.
En aras de amparar el derecho de salud y a la vida de las personas que acuden en tutela
reclamando su protección, la Corte Constitucional ha sido insistente en afirmar que las
empresas encargadas del sistema de salud no pueden sin quebrantar el ordenamiento
positivo, efectuar acto alguno, ni incurrir en omisión que pueda comprometer la
continuidad del servicio ni la eficiencia del mismo. Es obligación primordial, tanto de las
Entidades estatales como de los particulares que participen en la prestación del servicio
público de salud, garantizar los principios de la seguridad social establecidos en la
Constitución y desarrollados por la jurisprudencia de esta corporación.
“.....Para la prestación del servicio de la seguridad social se cuenta con una colaboración tripartita
de recursos provenientes del Estado, del patrono y del beneficiario. De modo que entre las
necesidades del paciente y los recursos con que cuenta la institución, debe existir una medida
racional, que posibilite la prestación del servicio en forma oportuna, adecuada y suficiente, a partir
de un eficiente manejo de los recursos con que se cuenta...”
“Que la salud es un servicio público, y además esencial, no tiene la menor duda por que los
artículos 48 y 49 expresamente dicen que la salud es servicio público, el articulo 366 C.P. presenta
como objetivo fundamental del estado la solución a la salud y la ley 100 de 1993 también lo indica
en su articulo 2°.
Las instituciones encargadas de brindar atención a los afiliados al sistema de seguridad social y a
sus beneficiarios, en especial si, como en el caso que nos ocupa pensionado del Seguro Social no
puede escoger entre prestar y no prestar los servicios, pues, al negarlos y/o dilatarlos, faltan de
manera grave a sus obligaciones más elementales menos todavía cuando resulta evidente que de
la práctica de un examen o de una intervención quirúrgica puede depender la integridad física o
inclusive la vida del paciente.
En el presente caso, existía la orden para una cirugía que el actor necesitaba y esperaba desde
hacia varios meses y el Seguro Social dilató su realización ocasionándole una situación
insuperable de dolor y peligro de perder la locomoción por la cadera derecha. En jurisprudencia
reiterada por esta Corporación, se ha manifestado también que las EPS o ARS no pueden
sustraerse al cumplimiento de sus obligaciones, retardando la prestación efectiva de los servicios a
cargo, pues la atención de los derechos a la salud y la vida fundamentales no dan espera y no es
justo someter a sus beneficiarios a dilaciones que no le son imputables. ....”
Adicionalmente el Honorable:
PETICIÓN ESPECIAL
PRETENSIONES
3.- Comprobante de pago del Recibo de pago del servicio de teléfono del mes de mayo de
2015.
5. Copia del derecho de petición del día __________ de __________, con el cual se
solicita a la EPS _____________ dar respuesta a la “solicitud de medicamento o
procedimiento- insumo no incluido en el POS”.
Manifiesto bajo la gravedad de juramento que por las actuales circunstancias ni por los
mismos hechos he presentado acción de tutela contra esa entidad.
NOTIFICACIONES
- ________________________________ y el suscrito representante legal,
pueden recibir notificaciones en la ____________________, ciudad de
_________
Atentamente,
___________________________
C. C. No. ___________ de ______________