Professional Documents
Culture Documents
Literatura:
Koch, Napierała „Prawo spółek handlowych”
Koch, Napierała „Umowy w obrocie gospodarczym”
04.10.2018
3 różne podejścia:
Prawo prywatne francuskie dzieli się na prawo cywilne i prawo handlowe -> kodeks
cywilny i kodeks handlowy z 15.09.1807; 18.09.2000 włączono do niego normy, które
powstały poza KH, aktualnie obejmuje 9 ksiąg (handel w ogólności; spółki handlowe i
zgrupowania interesów gospodarczych; szczególne postacie sprzedaży i klauzule o
wyłączności; wolność cen i handlu (prawo antymonopolowe); weksle i warranty;
postępowanie naprawcze i likwidacyjne, bankructwo i zjawiska podobne; organizacja
handlu (izby handlowe i przemysłowe, nadzór organów państwowych oraz osób
wykonujących określone funkcje wobec przedsiębiorców); zawody regulowane
(zarządcy sądowi, prokurenci, biegli-rzeczoznawcy); postanowienia końcowe).
2. Niemieckie – prawo publiczne i prywatne, ale całość prawa prywatnego jest prawem
cywilnym. Prawo handlowe jest fragmentem prawa cywilnego. Kryterium jest osoba
kupca (Kaufman) – prawo cywilne kupców.
Spółki regulowane przez niemiecki kodeks handlowy: Spółka jawna (OHG) i spółki
komandytowe (KG).
Tak samo Holandia wprowadziła kodeks cywilny, który reguluje całą sferę
prywatnoprawną.
I prawo Federacji Rosyjskiej – jest tylko kodeks cywilny (składa się z 4 części) – nas
interesuje część 1 (ustawa federalna). Oni mają prawo komercyjne, gdzie punktem
odniesienia do regulowania przepisów prawa komercyjnego jest organizacja
komercyjna (jak kupiec w Niemczech).
Organizacja komercyjna
Jest to osoba prawna, której głównym celem jest osiąganie zysku. Ten zysk może być
dzielony pomiędzy uczestników tej organizacji. I w niej:
- spółki handlowe (spółka jawna, komandytowa, z o.o. (OOO), akcyjna (AO))
U nas punktem odniesienia jest przedsiębiorca (prawo cywilne czy prawo prywatne
przedsiębiorcy). Prawo handlowe stanowi fragment prawa cywilnego.
Prawo handlowe w Polsce – zbiór przepisów, które regulują status przedsiębiorcy. Jak
również jest to zbiór przepisów, które regulują stosunki cywilnoprawne z udziałem
przedsiębiorców. Wystarczy, że przedsiębiorca jest tylko po jednej stronie stosunku.
Definicja prywatnoprawna (art. 43 1 KC) – osoba fizyczna, osoba prawna i ułomna osoba
prawna, która we własnym imieniu prowadzi działalność gospodarczą lub zawodową.
Każdy podmiot osoby fizycznej, prawnej i ułomnej osoby prawnej
We własnym imieniu
Musi prowadzić działalność gospodarczą lub zawodową
Rodzaje przedsiębiorców
Osoby fizyczne, które we własnym imieniu prowadzą działalność gospodarcza lub
zawodową. Ich status reguluje ustawa z 6 marca 2018 roku Prawo Przedsiębiorców.
Spółki handlowe – ustawa z 15 września 2000 roku Kodeks Spółek Handlowych
Europejskie zgrupowania interesów gospodarczych i spółki europejskie – ustawa z 4
marca 2005 roku o europejskim zgrupowaniu interesów gospodarczych i spółce
europejskiej
Spółdzielnie – ustawa z 16 września 1982 Prawo spółdzielcze
Spółdzielnie europejskie – ustawa z 22 lipca 2006 o spółdzielni europejskiej
Przedsiębiorstwa państwowe – ustawa z 25 września 1981 roku o przedsiębiorstwach
państwowy
Instytuty badawcze - ustawa z 30 kwietnia 2010 o instytutach badawczych
Towarzystwo Ubezpieczeń Wzajemnych, Towarzystwa Reasekuracji Wzajemnej,
Główne Oddziały Zagranicznych Zakładów Ubezpieczeń, Główne Oddziałów
Zagranicznych Zakładów Reasekuracji – ustawa z 11 września 2015 roku o działalności
ubezpieczeniowej i reasekuracyjnej
Instytucje gospodarki budżetowej – ustawa z 27 sierpnia 2009 o finansach
publicznych
Inne osoby prawne, jeżeli wykonują działalność gospodarczą
Stosunek cywilnoprawny – (kryteria typologiczne) – stosunek prawny, który posiada 5 cech:
równość podmiotów uwikłanych w stosunek cywilnoprawnych; regulowany normami prawa
cywilnego; podstawowym źródłem stosunku jest umowa; głównym narzędziem ochrony
interesu jest roszczenie odszkodowania; spory są rozpatrywane przez sądy powszechne w
trybie KPC
11.10.18
Pierwszy z nich już nie obowiązuje. Drugi jest przedmiotem naszego zainteresowania.
Kodeks handlowy – akt prawny, który już nie obowiązuje, z 1934 roku – rozporządzenie
prezydenta RP z 1934 roku, krótkie vacatio legis – 3dniowe, 697 artykułów, bardzo obszerny
kodeks.
Ustawa z 23 kwietnia 1964 przepisy wprowadzające kodeks cywilny – tam był zawarty
art. 6 § 1 – uchyla się kodeks handlowy za wyjątkiem przepisów o spółce jawnej, z o.o. i
akcyjnej. Utrzymano też przepisy o rejestrze handlowym, firmie i prokurze.
Kodeks handlowy został uchylony przed kodeks spółek handlowych i przestał obowiązywać 1
stycznia 2001, czyli wtedy wszedł w życie KSH. Nie uchylono całego kodeksu handlowego,
zostawiono dwie instytucje: przepisy o firmie i o prokurze. Przepisy o rejestrze handlowym
zostały uchylone i zastąpione przez ustawię z 20 sierpnia 1997 o krajowym rejestrze
sądowym (KRS). Obowiązywało to do 24 września 2003 roku, kiedy przeniesiono resztki
kodeksu handlowego to kodeksu cywilnego. Więc weszła w życie 25ego. Ustawa z 14
lutego 2003 roku o zmianie ustawy Kodeks Cywilny oraz o zmianie innych ustaw – NOWELA
LUTOWA/NOWELA WALENTYNKOWA/NOWELA PIOTROWA 6LATKA <3. Uchylała przepisy i
przenosiła z pewnymi poprawkami do KC.
Komisja kodyfikacyjna prawa cywilnego – prof. Zbigniew Radwański – w lutym 1997 roku
przewodniczący powołał zespół do przygotowania prawa o spółek handlowych – prof.
Stanisław Sołtysiński (przewodniczący), prof. Andrzej Szajkowski, prof. Janusz Szwaja. Szwaja
się wycofał i w jego miejsce wszedł prof. Szymański. Przyjęto, że to będzie kodeks spółek
handlowych, a nie mała reforma prawa handlowego (jak też proponowano).
15 września 2000 roku uchwalono ustawę Kodeks Spółek Handlowych – weszła w życie 1
stycznia 2001 roku.
Ten kodeks jest mniejszy niż KH - 633 artykuły. Ma 6 tytułów. Tytuły dzielą się na działy.
Działy dzielą się na rozdziały. A rozdziały dzielą się na oddziały.
Tytuły:
1. Przepisy ogólne
3 działy:
Przepisy wspólne
Spółki osobowe
Spółki kapitałowe
2. Spółki osobowe
4 działy:
Spółka jawna
Spółka partnerska
Spółka komandytowa
Spółka komandytowo-akcyjna
3. Spółki kapitałowe
2 działy:
Spółka z o.o.
Spółka akcyjna
4. Łączenie, podział i przekształcanie spółek
3 działy:
Łączenie spółek
Podział spółek
Przekształcanie spółek
5. Przepisy karne
6. Zmiany w przepisach obowiązujących, przepisy przejściowe i przepisy końcowe
KSH
Art. 1 § 1 – zakres kodeksu – reguluje status spółek handlowych (tworzenie, organizację itd.)
Art. 1 § 2 – co to są spółki handlowe (uregulowanych jest 6 rodzajów spółek)
Art. 2 – przejaw jedności prawa cywilnego – w sprawach nieuregulowanych w KSH do spółek
handlowych stosujemy przepisy KC (albo wprost, albo odpowiednio, co do zasady wprost, a
odpowiednio, jeżeli wymaga tego właściwość, natura stosunku prawnego spółki handlowej)
Art. 12 KSH!
Spółki osobowe
Podmiotowość spółek osobowych
Drugi okres:
Art. 8 § 1 KSH. (!!!) Spółka osobowa może we własnym imieniu nabywać prawa i zaciągać
zobowiązania – nie jesteś osobą prawną, ale jest ułomną osobą prawną
Trzeci okres:
Art. 33 1 § 1 KC !!! – są ułomnymi osobami prawnymi i o tym świadczą dwa poprzednie
przepisy.
Nazwa „ułomne osoby prawne” jest kontestowana, że to nie jest dobra nazwa,
nieadekwatna.
Istnieje model spółki osobowej i model spółki kapitałowej (idealna spółka os/kap).
Jednakże wszystkie spółki są mieszaniną modeli, żadna spółek nie jest idealna, zależy jaki
model przeważa w spółce. Prawie modelową spółka osobową jest spółka jawna, a prawie
modelową kapitałową jest spółka akcyjna.
18.10.18
1. Pojęcie
Geneza
Ojczyzną jest północna Italia i Toskania (Piacense, Sienne, Florencja), XII-XII wiek; kupiec
prowadził jakiś biznes, umierał i jego majątek był dzielony między spadkobierców, ale
zmieniło się to na to, że synowie jego nie dzielili jego majątku i biznesu, tylko prowadzili je
dalej, razem – societas fratum. Z czasem wchodziły osoby trzecie (compagnia – odróżnić od
prototypów spółek akcyjnych)
Najbardziej znane spółki z Niemiec, powstała w Ausgburgu przez dwóch braci Welser – 1473.
Druga niemiecka spółka jawna w Augsburgu również przez trzech braci Fugger – 1494. Dzięki
nim i ich spółdzielni wybrała Króla Franciszka I.
Regulacja
Regulacja angielska (w UK) spółka jest pod nazwą partnership – ustawa z 1890 roku –
Partnership Act
Polska - KH 1934 rok – do 2000 roku – zasada autonomiczności, że przepisów nie stosuje się
w kodeksie cywilnym. Teraz spółka jest w KSH (artykuły działu 1 tytułu 2, art. 22-85, 8-10 1, w
zakresie łączenia się spółek osobowych art. 491-497, 517-527, przekształcenia art. 551-576,
581-584, 586, art. 2
Definicja legalna
Spółka prowadzi przedsiębiorstwo pod własną firmą. W firmie w rdzeniu tej firmy musi się
znaleźć nazwisko albo firma, albo nazwa przynajmniej jednego wspólnika. I konieczny jest
dodatek obligatoryjny który brzmi „spółka jawna” w skrócie „sp. j.”. Oprócz tego (art. 2 KSH)
stosuje się przepisy o firmie w KC.
Spółka jest ułomną osobą prawną (ma zdolność prawną) (art. 8 KSH).
Umrę
Dwa warunki: (warunek to ja będę mieć z tego) Musi być zawarta umowa spółki oraz musi
być dokonany wpis spółki do rejestru przedsiębiorców.
Kto może być wspólnikiem/założyć spółkę? Osoba fizyczna, osoba prawna i ułomna osoba
prawna.
Art. 3 KSH – każdy wspólnik zobowiązuje się do wniesienia wkładu (na własność lub do
używania), np. nieruchomość -> wtedy w formie aktu notarialnego (stanowisko tradycyjne),
ale w 2015 roku przyjęto stanowisko (nawet jeżeli nieruchomość po prostu w formie
pisemnej, ale trzeba przenieść nieruchomość na spółkę i tu już akt notarialny: IICSK85/14 i
IICSK723/14)). Dopuszczalne jest zawarcie umowy spółki jawnej w formie przewidzianej w
art. 23 KSH (pisemnej zwykłej), także wtedy, gdy przedmiotem wkładu jest nieruchomość. W
takim jednak przypadku konieczne jest zawarcie umowy w formie aktu notarialnego
przenoszącej własność nieruchomości na spółkę – po jej zarejestrowaniu.
Spółka powstaje z chwilą jej wpisu do rejestru (nie zawarcia umowy). Wpis ma CHARAKTER
KONSTYTUTYWNY, nie deklaratoryjny.
25.10.18
Tworzenie spółki jawnej wykorzystując wzorcowy model (od 2015) (przez Internet)
1 etap: Podpisanie umowy spółki
2 etap: Zgłoszenie spółki do rejestru
Ustawa z 28.11.2014 roku o zmianie ustawy KSH oraz niektórych innych ustaw
Postanowienia w formularzu:
Wszyscy wspólnicy oświadczają, że zawiązują spółkę jawną
Muszą określić:
o firmę spółki,
o siedzibę spółki,
o przedmiot działalności,
o wkłady pieniężne wnoszone przez każdego ze wspólników (przez Internet są tylko
pieniężne),
o czas trwania spółki,
o zasady reprezentacji spółki (obowiązuje wariant reprezentacji łącznej – 2
wspólnicy lub 1 wspólnik z prokurentem),
o wskazanie wspólników do prowadzenie spraw spółki,
o udział każdego wspólnika w zyskach spółki oraz udział w stratach spółki (3
warianty),
o postanowienie o dopuszczalności przeniesienia na inną osobę ogółu praw i
obowiązków wspólnika,
o sposób zmian dokonywania umowy spółki (2 warianty do wyboru),
o rok obrotowy (rok kalendarzowy i kiedy się kończy 1 rok obrotowy)
Kwestia stosunków zewnętrznych -> Relacja między spółką a osobami trzecimi –> normy
bezwzględnie obowiązujące
Każdy wspólnik może, jak i pełnomocnicy, w razie ich ustanowienia (czyli prokurent oraz
pełnomocnicy cywilnoprawni) – art. 29 § 1, 30 KSH
Spór o 2 poglądy:
o Wspólnik reprezentujący jest przedstawicielem ustawowym – art. 96 KC
o Wspólnik reprezentujący jest jej organem – wg SN - przepisy o organach
reprezentujących, art. 33 KC – jako organ osób prawnych
2) Ma działać dwóch, działa jeden i zachowuje się nielojalnie – osobie trzeciej mówi, że
może działać sam – znowu art. 103 KC – czynność prawna kulejąca – żeby ta czynność
doszła do skutku potrzebne jest potwierdzenie przez spółkę zgodnie z reprezentacją
spółki (nie daje oświadczenia woli tylko jeden jak wyżej)
Odpowiedzialność za zobowiązania
Spółka jest ułomną osobą prawną – za jej zobowiązania odpowiada ona sama, jeśli zaciągnie
zobowiązanie to jest dłużnikiem i jest osobą odpowiadającą/odpowiedzialną za swój dług.
Odpowiedzialność wspólników:
Art. 778 1 KPC – jeżeli został wydany tytuł egzekucyjny przeciwko spółce, to temu
tytułowi egzekucyjnemu można nadać klauzulę wyłączności danemu wspólnikowi,
albo gdy jest oczywiste, że egzekucja z majątku spółki będzie bezskuteczna.
o Solidarna
o Nieograniczalna – art. 34 KSH + art. 22 § 2 KSH – wspólnicy jakąś umowa między sobą
nie mogą modyfikować/ograniczać odpowiedzialności swojej wobec osób trzecich
(jak nawet zawrą taką umowę to nie ma ona skutków na zewnątrz)
Wątpliwość: jak odpowiada wspólnik, który przystępuje do spółki (art. 10 KSH – tego
nie dotyczy). Logicznym jest, że powinien odpowiadać dopiero od momentu, od
którego przystępuje. Sąd jednak orzekł, że taki wspólnik odpowiada również za
zobowiązania, które wciąż istniały z chwilą jego przystąpienia (art. 32 KSH) + za
zobowiązania wystąpią po jego przystąpieniu -> data zmiany umowy spółki to data
przystąpienia wspólnika do spółki.
W Niemczech są 3 teorie:
1) Teoria wykonania (najpopularniejsza) – zgodnie z nią wspólnik musi świadczyć to
samo co spółka
2) Teoria odpowiedzialności – wspólnik odpowiada tylko odszkodowawczo, tylko
pieniężnie
3) Teoria pośrednia (dwie wersje)
a. Starsza: wspólnik ma świadczyć to samo co spółka, jeśli zobowiązał się do tego
świadczenia w umowie spółki
b. Nowoczesna: wspólnik powinien świadczyć to samo co spółka, jeżeli
spełnienie tego, świadczenie i natura nie obciąża jego prywatnej sfery
pozaspółkowej istotnie bardziej niż zapłata odszkodowania pieniężnego
Kwestia stosunków wewnętrznych -> Relacja między wspólnikami –> normy względnie
obowiązujące
08.11.18
Jak wyglądała kwestia odpowiedzialności spółki w sytuacji, gdy po stronie zewnętrznej jest
wspólnik?
Trzy koncepcje jako odpowiedzi na pytanie:
1. Jeżeli wierzycielem zewnętrznym spółki jest wspólnik do odpowiada w taki sposób
jakby była to osoba trzecia, np. 3 wspólników A, B, C – A roszczenie i coś, że wyznacza
się B jako osobę trzecią, B płacił A 12 tysięcy i występował do A roszczenie regresowe,
żeby A mu zwrócił (część odpowiedzialności, która jest na A, bo 12 / 3 = 4)
1. Prowadzenie spraw spółki (prawo reprezentacji a prawo prowadzenie spraw to dwie różne
rzeczy)
Każdy wspólnik ma prawo i obowiązek do prowadzenia spraw spółki
o Każdy pojedynczy wspólnik może załatwiać sprawy mieszczące się w zakresie
zwykłych czynności spółki (zwykłego zarządu), chyba że któryś z pozostałych
wspólników się temu sprzeciwi. Jeśli się któryś sprzeciwi to potrzebna jest uchwała
wspólników, a tu potrzebna jest zgoda wszystkich wspólników mających prawo do
prowadzenie spółki.
o Jeśli dana sprawa wykracza poza zakres zwykłych czynności to potrzebna jest
uchwała wspólników spółki (zasada jednomyślności) i tu nawet jednomyślność
wspólników pozbawionych prawa do prowadzenia spraw spółki.
o Wspólnik, który ma prawo do prowadzenia spraw spółki może sam dokonać
czynności nagłej wykraczającej poza zwykły zakres, jeżeli zaniechanie takiej czynności
spowodowałoby szkodę spółce.
o Przepis o zlecenie art. 734-751 KC, prowadzenie cudzych spraw bez celnie art. 752-
757 KC.
o Wspólnik za prowadzenie cudzych spraw nie dostaje wynagrodzenia
Wspólnika można pozbawić prawa do prowadzenia spraw spółki
o W umowie spółki (albo w pierwotnym tekście albo zmieniając umowę) – art. 9 KSH
o W uchwale spółki
o Z ważnych powodów prawomocnym orzeczeniem sądu
2. Majątek spółki
Art. 28 KSH – majątek spółki stanowi mienie, które składa się z 2 części
o To co wspólnicy wnoszą do spółki tytułem wkładu
o To co spółka zdobędzie podczas swojej działalności
Czym jest majątek spółki – to nie jest majątek wspólników, oni mają swoje osobiste
majątki
Pojmowanie majątku – w szerokim (aktywa i pasywa) albo wąskim (tylko aktywa) tego
słowa znaczeniu. Jeśli jest, że stanowi mienie, to jest to ścisłe znaczenie (wąskie?)
Obowiązuje zasada względnej nienaruszalności majątku spółki – jest budowana przez 4
reguły KSH (art. 36 – 3 reguły i 62 § 1 – 4 reguła)
Spółka, wspólnik, osoba trzecia – Spółka ma wierzytelność do osoby trzeciej,
jednocześnie ta osoba trzecia jest wierzycielem osobistym wspólnika. Wspólnik nie może
potrącić zobowiązań.
o Reguła 2 – osoba trzecia jest dłużnikiem spółki, jednocześnie ta osoba trzecia jest
wierzycielem osobistym wspólnika, wspólnik nie może potrącić obu tych
wierzytelności
o Reguła 3 – osoba trzecia nie może potrącić obu tych wierzytelności, kto ewentualnie
dokonywałby tego potrącenia
o Reguła 4 – dotyczy sytuacji w czasie trwania spółki, wierzyciel osobisty wspólnika
może zająć tylko te prawa przysługujące wspólnikowi spółki
Majątek = kapitał własny + kapitał nabyty
Art. 3 KSH – każdy wspólnik musi się zobowiązać do wniesienia wkładu; w razie
wątpliwości przyjmuje się, że wkłady są równe; wspólnicy nie muszą wnosić wkładu
przed data zarejestrowania spółki (kiedy określa umowa spółki)
Art. 49 – wkład może być pieniężny; wkład może być niepieniężny (aport, przeniesienie
własności rzeczy); świadczenie pracy albo świadczenie usług; ustanowienie na rzecz
spółki prawo do używania lub pobierania pożytków z rzeczy lub praw; wspólnik przenosi
na rzecz spółki albo ustanawia na jej rzecz prawo do korzystania z praw na dobrach
materialnych. Wkład uważa się za wniesiony, gdy wygasa obowiązek wniesienia składu i
jest to połączone z zaspokojeniem spółki. Wspólnik zawsze musi wnieść wkład, nie
można go od tego wyłączyć.
Jak wkłady są wnoszone? 3 sposoby
o Art. 356 KC – spełnienie obowiązku wniesienia, wspólnik wnosi wkład, nie zawsze
osobiście
o Datio in solutum – art. 453 KC – w miejsce pierwotnego świadczenie spełnia inne
o Przez potrącenie – spółka w stosunku do wspólnika wierzytelności i następuje
potracenie tej wierzytelności
Prawodawca mówi, że wspólnik może wnieść wkład do spółki albo na własność, albo do
używania. Stosuje się przepisy o umowie sprzedaży i coś umowy najmu xD
Prawa majątkowe:
prawo do żądania wypłaty i podziału zysku,
prawo do odsetek od udziału kapitałowego,
prawo do wynagrodzenia za prowadzenie spraw spółki (tylko gdy umowa tak stanowi),
prawo do udziału w majątku spółki w razie wystąpienia wspólnika ze spółki,
prawo do udziału w kwocie likwidacyjnej.
Udział w zyskach – z końcem roku obrotowego każdy wspólnik może żądać podziału i
wypłaty zysku; jaki udział wspólnik ma w zysku (to w umowie); jak w umowie nie ma o
udziale w zysku to przyjmujemy wspólnicy uczestniczą w częściach równych bez znaczenia od
rodzaju i wartości wniesionych przez nich wkładów; nie można wspólnika pozbawić udziałów
w zysku.
Udział w stratach
powinna określać to umowa,
jak umowa nie określa, ale określa jego udział w zysku to wtedy udział jest taki sam
jak udział w zysku,
jeśli umowa nie określa ani w stratach, ani w zyskach to w częściach równych bez
znaczenia jaki był wkład,
wspólnika może wyłączyć od udziału w stratach, chociaż nie można wyłączyć
wszystkim wspólników.
Udział kapitałowy
Prawodawca określa w jakim charakterze nie może w niej występować – nie może być w tej
spółce wspólnikiem. W konkurencyjnej jawnej nie może wspólnikiem, w partnerskiej nie
może być partnerem, w komandytowej ani w komandytowo-akcyjnej nie może być
komplementariuszem, ale tymi innymi może być, a w kapitałowej nie może być członkiem jej
organu.
Art. 56 i 57 KSH
Uwagi ogólne:
Sprawy wewnętrzne są regulowane normami względnie obowiązującymi.
Wspólnicy nie mogą powierzyć spraw prowadzenia spraw spółki osobom trzecim z
wyłączeniem wszystkich wspólników.
W umowie spółki nie można wspólników ograniczyć ani pozbawić tzw. praw
informacyjno-kontrolnych (Prawo do osobistego zasięgania informacji o stanie
majątki i stanie spółki, Prawo do osobistego przeglądania ksiąg i dokumentów spółki).
15.11.18
Przyczyny rozwiązania spółki jawnej: (jak będzie na egzaminie to raczej jedna przyczyna do
omówienia)
Uwagi ogólne:
Wystąpienie przyczyny rozwiązania nie oznacza, że spółka od razu jest rozwiązana. Istnieje
między tym przestrzeń czasowa, najpierw jest najczęściej postepowania likwidacyjne, a
potem wykreślenie z KRS. Rozwiązanie występuje dopiero gdy wykreśla się ją z rejestru KRS.
Przyczyny:
Sytuacje, gdy ogłoszona jest upadłość, ale spółka nie zostaje rozwiązana:
4. Śmierć wspólnika
Likwidacja
Postępowanie likwidacyjne
Spółka wchodzi w stan likwidacji. Ale nadal spółka ma podmiotowość, wciąż jest spółką
jawną. Stosuje się te same przepisy cały czas, ale z dwoma zastrzeżeniami:
Coś innego wynika z przepisów likwidacyjnych;
Co innego wynika z całego postepowania likwidacyjnego, z istoty likwidacji.
Postepowanie używa likwidatora lub likwidatorów. Obowiązuje ich zakaz konkurencyjny.
Każdy likwidatorów ma obowiązek zgłoszenia likwidacji do KRS. W tym zgłoszeniu zgłasza się
otwarcie likwidacji, indywidualizuje się likwidatorów i określa się reprezentacje (likwidatorzy
reprezentują spółkę). Spółka w likwidacji – dodatek obligatoryjny do nazwy firmy.
Likwidatorzy mają prawo do reprezentacji i prowadzenia spraw spółki – zakres taki jaki jest
zakres czynności likwidacyjnych. Czynność likwidatora jest zawsze czynnością likwidacyjną w
stosunku do osób trzecich działających w dobrej wierze.
Jeśli po spłaceniu pozostaje jakaś nadwyżka to dzieli się to między wspólników, stosownie
tak jak partycypują w zyskach spółki. Jeśli wspólnik wniósł do spółki jakąś rzecz tylko do
używania to zwraca się ją w naturze. Stan niedoboru – gdy spółka nie może wszystkiego
pokryć i niedobór obciąża wspólników. Sposób w jaki ich obciąża stanowi umowa spółki. Jeśli
umowa spółki nic na ten temat nie mówi to ten niedobór dzieli się stosownie do tego jak
uczestniczą wspólnicy w stratach spółki.
SPÓŁKA PARTNERSKA
1 stycznia 2001 roku – uregulowania spółki partnerskiej w Polsce, pierwszy raz w KSH
22.11.18
Już umieram XD
Dział 2 tytułu drugiego (art. 86 – 101 KSH) – polska regulacja spółki partnerskiej.
Art. 89 KSH odsyła do przepisów spółki jawnej, jeżeli brakuje czegoś co spółkę partnerską
reguluje.
Art. 86 KSH - definicja
Kodeks cywilny:
Art. 8 – 10 1
Art. 586 – przepis karny
Art. 2 – wprost albo odpowiednio
Spółka partnerska jest spółka osobową, ale posiada kilka cech spółki kapitałowej. Jest trochę
dalej oddalona niż spółka jawna od modelu idealnej spółki.
Cechy kapitałowe:
Art. 9 KSH – zmiana postanowień spółki wymaga zgody wszystkich przepisów, chyba że
umowa stanowi inaczej (czyli można zapisać, że nie będzie wymagać zgody wszystkich
wspólników – a to jest bardzo kapitałowe)
Art. 10 KSH – możliwe jest zbycie udziału w spółce (ogół prawi i obowiązków wspólnika
ze względu na bycie w spółce)
Art. 31 §1 KSH w związku z art. 89 KSH – partner odpowiada za zobowiązania spółki, ale
w sposób subsydiarny (w modelowej pierwotna)
Partnerzy za zobowiązania spółki odpowiadają w sposób ograniczony (za pewne
odpowiadają, za pewne nie – art. 95 §1 KSH)
Można powołać zarząd – art. 97 KSH (do zarządu stosuje się odpowiednio przepisy spółki
z ograniczoną odpowiedzialnością)
Przez okres 1 roku może funkcjonować jako spółka jednoosobowa (art. 96 §2 KSH)
Tworzona jest przez wspólników nazywanych partnerami, a tymi wspólnikami mogą być
tylko osoby fizyczne uprawnione do wykonywania wolnego zawodu (!)
Celem tej spółki jest wykonywanie wolnego zawodu (w jednej spółce można wykonywać
więcej niż jeden zawód, ale np. radcy prawni, adwokaci i notariusze nie mogą –
niektórych zawodów nie można łączyć, wtedy, gdy jest przepis to określający) (!)
Art. 88 KSH – lista wolnych zawodów, które mogą tworzyć spółkę partnerską + art.
77 KSH (możliwość regulowania tego w odrębnej ustawie). Jest jedna taka ustawa z
dnia 8 czerwca 2001 roku o zawodzie psychologa i samorządzie zawodowym
psychologa – art. 18 ust. 2 prywatna praktyka psychologiczna może być wykonywana
w formie spółki partnerskiej).
Dwie przesłanki:
Zawarcie umowy spółki partnerskiej
Zgłoszenie i wpis do rejestru przedsiębiorców
Umowa:
Mogą zawrzeć tylko osoby fizycznego z wolnym zawodem (jak wyżej)
Pismo pod rygorem nieważności
W okresie przed rejestracyjnym stosuje się przepisy spółki prawa cywilnego (od daty
zawarcia umowy do daty wpisu do rejestru).
Od strony językowej tej przepis budzi wątpliwości, czy wszyscy mogą się na to zgodzić?
Przyjmujemy, że nie może być tak, żeby wszyscy wspólnicy wzięli na siebie rozszerzoną
odpowiedzialność, nie mogą wszyscy.
Pojawia się też opinia, że ten artykuł to też podstawa do szantażu. „My ciebie
przyjmiemy, jeżeli zgodzisz się na rozszerzona odpowiedzialność”. Artykuł miał być
podniesieniem renomy spółki, bo wspólnicy z dużym majątkiem, znani, biorą na siebie tą
odpowiedzialność, więc ta renoma nie zgadza się z opinią szantażu.
Art. 29, 30, 38-47 KSH w związku z art. 89 KSH + art. 96 KSH
Art. 96 § 1 - Każdy partner może samodzielnie reprezentować spółkę, chyba że umowa spółki
stanowi inaczej. Spółkę reprezentują partnerzy, i partner jest jej przedstawicielem
ustawowym i to rozciąga się na wszystkie czynności sądowe i pozasądowe. Nie można tego
prawa partnera do reprezentacji ograniczyć ze skutkiem wobec osób trzecich. Można
natomiast reprezentacje jednoosobowa zastąpić reprezentacją łączną (dwóch partnerów, lub
partner z prokurentem), nawet ze skutkiem wobec osób trzecich. Partnera można pozbawić
prawa do reprezentacji (w umowie spółki lub uchwała partnerów lub prawomocnym
orzeczeniem sądu).
Art. 96 § 1 nie stanowi lex specialis do art. 30 § 1 w związku z art. 89 KSH – takie
przyjmujemy stanowisko (mimo, że stanowi…)
Zarząd reprezentuje spółkę i prowadzi jej sprawy, jeśli jest ten zarząd. Wtedy partnerzy nie
mają tych praw.
Reprezentacja zarządu
Wszystkie czynności sądowe i pozasądowe spółki (wyjątek wynika z art. 210 § 1 w
związku z art. 97§ 2 – nie może reprezentować przy czynnościach z samym sobą, np.
zawiera umowę z członkiem zarządu, albo spółka jest w sporze ze swoim członkiem).
Reprezentuje pełnomocnik powołany uchwałą. Tego prawa nie można ograniczyć ze
skutkiem wobec osób trzecich, ale można je ograniczyć ze skutkiem wewnętrznym,
źródłem tych wewnętrznych ograniczeń może być:
o Ustawa
o Umowa spółki
o Uchwała partnerów (ale tylko wtedy, gdy umowa nie stanowi inaczej)
Art. 207 w związku z art. 97 § 2.
Art. 228 – 230 KSH – zgoda walnego zgromadzenia. Przyjmujemy, że nie stosujemy tych
przepisów. Lol.
Obowiązuje zasada reprezentacji łącznej, ale przez dwie osoby (dwóch członków zarządu
łącznie albo członek zarządu i prokurent łącznie). Wyjątki:
o Jeśli zarząd jest jednoosobowy to on reprezentuję spółkę jednoosobowo
o Umowa spółki może wprowadzić inną zasadą reprezentacji
o Przy reprezentacji biernej (przy przyjmowaniu oświadczeń itd., tylko jedna osoba,
członek albo prokurent)
o Działać muszą wszyscy członkowie, ale tylko wtedy, gdy ustawa tak stanowi
29.11.18
W przepisach nic nie ma, więc stosujemy artykuły dotyczące spółki jawnej.
Jakie są przyczyny?
Przyczyny określone w umowie spółki
Jednomyślna uchwała partnerów
Ogłoszenie upadłości spółki
Śmierć partnera. Spadkobierca wchodzi w jego miejsce, gdy:
o Stanowi tak umowa spółki
o Spadkobierca zmarłego partnera musi mieć uprawnieninia do wykonywania
wolnego zawodu, który ten zawód jest wykonywany w tej spółce partnerskiej
o Art. 43 8 KC – nazwisko w nazwie firmy
Ogłoszenie upadłości partnera
Utrata przez wszystkich partnerów uprawnień do wykonywania wolnego zawodu
Wypowiedzenie umowy spółki przez partnera
Wypowiedzenie umowy spółki przez wierzyciela osobistego partnera
Prawomocne orzeczenie sądu (art. 25 ustawy o KRS)
Art. 98 § 2 KSH – spółka partnerska może funkcjonować jako spółka jednoosobowa, wtedy,
gdy w spółce pozostaje tylko jeden partner albo tylko jeden partner uprawniony do
wykonywania wolnego zawodu, ale nie dłużej niż rok – jeśli nikt nie przystąpi to trzeba
wszcząć postępowanie likwidacyjne.
1. Pojęcie
Geneza
Regulacja
Definicja legalna
Geneza
Północna Italia, XII wiek. Handel na morzu śródziemnym. Był tractator (kupiec, który
posiadał statek handlowy, załogę, znał się na prowadzeniu biznesu, handlu, nie miał tylko
pieniędzy na zrealizowanie przedsięwzięcia handlowego) i commendator (finansista, osoba,
która miała gotówkę i zastanawiała się, gdzie ulokować pieniądze). Oni zawierali umowę
między sobą (commenda) i commendator dostarczał pieniądze lub towary a tractator tym
rozporządzał i potem dzielili się otrzymanym zyskiem. I od commendy pochodzi nazwa
spółka komandytowa.
Francja - Rok 1673 – ordonans handlowy– nowoczesna spółka komandytowa. 1707 rok –
spółka uregulowana w kodeksie handlowym. 1966 roku w ustawie o spółkach handlowych.
2000 rok znów w kodeksie handlowym.
Szwajcaria – 1911
Polska
Była uregulowana w kodeksie handlowym w 1934 roku na wzorze niemieckim. Do 1965 roku
to obowiązywało. Od 1 stycznia 1965 nie było spółki komandytowej. Ona wróciła w 1991
roku (art. 143-157). 2001 rok – spółka komandytowa w KSH.
Spółka komandytowa jest w dziale trzecim tytułu drugiego – art. 102 do 124 KSH. Ważny art.
103 KSH (w zakresie nieuregulowanym stosuje się odpowiednio przepisy o spółce jawnej,
chyba że ustawa stanowi inaczej). Art. 103 § 2 (spółka komandytowa utworzona z
wykorzystaniem wzorca umowy dostępnego w systemie teleinformatycznym to stosuje się
odpowiednio przepisy o spółce jawnej utworzonej z wykorzystaniem wzorca umowy).
Spółka komandytowa jest spółką osobową więc stosujemy przepisy od art. 8 – 10 1 KSH, o
łączeniu spółek osobowych o przekształceniach spółek osobowych, art. 586 KSH (przepis
karny), a także 2 KSH (odesłanie do KC – wprost i odpowiednio).
Definicja legalna – art. 102 KSH (jak zapyta o definicję to trzeba zacząć od zacytowania
artykułu)
Spółka komandytowa jest to spółka handlowa, która jest spółką osobową, ale posiadającą już
pewne wyraźne cechy kapitałowe:
Art. 9 KSH – w umowie spółki można wprowadzić to, że zmiana umowa nie będzie
wymagać zgody wszystkich wspólników
Art. 10 KSH – możliwość zbycia udziału
Art. 31 § 1 w związku z art. 103 § 1 KSH – wspólnicy odpowiadają za zobowiązania w
sposób -subsydiarny
Osoba komandytariusza – wspólnik bez prawa zarządzania i odpowiadania (podział na
dwie grupy, komplementariusze i komandytariusze – aktywny i bierny)
Pozostałe cechy:
Prowadzi przedsiębiorstwo – działalność gospodarcza
Prowadzi przedsiębiorstwo pod własną w firmą (w rdzeniu, w korpusie jest nazwisko albo
firma, albo nazwa przynajmniej jednego komplementariusza, albo kilku, albo wszystkich
+ „spółka komandytowa”; w obrocie może być skrót „sp.k.”). Jak komplementariusz jest
osobą prawną to trzeba wpisać pełną firmę. Art. 104 § 3 KSH - jak jest ich kilka to
wystarczy jedna nazwa osoby prawnej. + Art. 104 § 4 KSH
Minimum dwóch wspólników: komplementariusz (wspólnik aktywny; ustawowe prawo
do zarządzania spółką, ale w konsekwencji odpowiada za zobowiązania w sposób
nieograniczony) i komandytariusz (wspólnik pasywny; bez ustawowego prawa do
reprezentacji i bez ustawowego prawa do prowadzenia spraw spółki, odpowiedzialność
do zobowiązań ograniczona, do sumy komandytowej)
Konstrukcyjnie spółka komandytowa to mutacja spółki jawnej, normatywnie to odrębny
typ spółki
Spółka komandytowa jest ułomną osobą prawną (art. 33 1 KC i art. 8 § 1 KSH)
Jest przejrzysta podatkowo (czyli podatek płacą wspólnicy od dywidendy, spółka nie płaci
podatku)
Spółka jest przedsiębiorcą w publicznoprawnym (art. 4 Prawo przedsiębiorców)
prywatnoprawnym znaczeniu (art. 33 1 KC)
06.12.18
Art. 102-124 KSH – jest tu wiele przepisów względnie obowiązujących odnoście spółki
komandytowej. Gdy spółka jest modyfikowana wedle możliwości, które dają przepisy i
spółka odbiega od typowej spółki komandytowej, to mamy do czynienia z atypowymi
spółkami komandytowymi. Jest ich z 10, ale interesują nas tylko 3:
skomplikowana konstrukcja
koszt prowadzenia takiej spółki
b. Spółka akcyjna spółka komandytowa (S.A. sp. k.)
komplementariuszem jest spółka akcyjna
rzadko tworzy się taką spółkę
Postanowienia obligatoryjne:
Zawierana przez komplementariuszy i komandytariuszy
Umowa nazwana, konsensualna, zobowiązująca, wielostronna, o skutkach inter vivos,
z zasady wzajemna i losowa
Forma aktu notarialnego pod rygorem nieważności (ponieważ mamy zróżnicowanie
zasad odpowiedzialności + jest to skomplikowana spółka + jest antydatowana(?))
Art. 3 KSH – cel: prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą
Każdy wspólnik musi się zobowiązać do wniesienia wkładu
Musi być określona w umowie firma, siedziba, przedmiot działalności, określone
wkłady i ich wartości, czas na jaki została zawarta umowa (o ile została zwarta na czas
określony) oraz sumę komandytową (górną granicę odpowiedzialności
komandytariusza za zobowiązania; mogą być różne dla wielu komandytariuszy, nie
ma domniemania równych sum; jeśli nie jest określona suma komandytowa dla
każdego to sąd powinien odmówić założenia spółki)
Zgłoszenie spółki do rejestru (każdy komplementariusz i komandytariusz w ciągu 7
dni od zawarcia umowy spółki ma prawo i obowiązek zgłosić spółkę do rejestru + art.
110 § 1 KSH (treść zgłoszenia z załącznikami, w tych załącznikach musi być umowa))
Spółka powstaje z chwilą wpisu do KRS (charakter obligatoryjny i konstytutywny)
Spółka w okresie przedrejestracyjnym to wysoce dyskusyjny problem, ale
przyjmujemy przepisy spółki cywilnej
Postanowienia fakultatywne:
Art. 353 1 KC/KSH
Problematyka wkładu
Kiedy wkłady są wnoszone
Wkłady komplementariuszy są takie same jak wspólnicy do spółki jawnej (te same
zasady)
Wkłady komandytariuszy mają oddzielne przepisy
o Jeżeli wkład komandytariusza chociaż ma częściowo charakter niepieniężny
to wtedy w umowie spółki trzeba określić osobę tego komandytariusza,
przedmiot wkładu oraz jego wartość
o Świadczenie pracy usług i prowizja grynderska mogą być wkładem, o ile
pozostałe wkłady sięgają sumy komandytowej (a te świadczenia i prowizja są
powyżej sumy komandytowej). Prowizja grynderska (wynagrodzenie za
usługi, które świadczy komandytariusz przy tworzeniu spółki).
o Jeżeli mamy do czynienia…. Przedmiotem wkładu nie mogą być udziały albo
akcje w spółkę kapitałowej będącej komplementariuszem
o Komandytariusz nie może być zwolniony z wniesienia wkładu (art. 48 i 49 w
związku z art. 3(?) KSH)
Suma komandytowa – górna granica odpowiedzialności komandytariusza
Wkład – to zasilenie komandytariusza
Wkład umówiony – wkład zapisany w umowie spółki
Wkład rzeczywiście wniesiony
Na koniec: Zgłoszenie i wpis sp. k. do rejestru przedsiębiorców KRS – powstanie spółki i jej
data powstania.
Ustawa z 28 listopada 2014 roku o zmianie ustawy kodeks spółek handlowych oraz
niektórych innych ustaw (dziennik ustaw z 2015 roku pozycja 4)
Musi być zawarta umowa spółki
Musi być dokonany stosowny wpis do rejestru
W Internecie znajduje się wzorzec umowy (formularz), którzy wspólnicy przyszli
muszą wypełnić i podpisać elektronicznie (załącznik nr 1 do rozporządzenia ministra
sprawiedliwości z 2015 roku w sprawie określenia wzorców dotyczących spółki
komandytowej udostępnionych w systemie teleinformatycznym)
Wspólnicy wypełniają ten formularz, tu powstaje typowa spółka komandytowa, bo
prawodawca narzuca to we wzorcu
Ci przyszli wspólnicy powinni oświadczyć ze zawiązują spółkę komandytową, a
następnie do formularza musza wprowadzić:
o Firmę spółki
o Siedzibę
o Przedmiot działalności
o Określa się komplementariuszy i komandytariuszy
o Określa się sumy komandytowe w odniesieniu do każdego komandytariusza,
wraz ze stwierdzeniem, że wkłady objęte suma komandytowa zostały
wniesione w całości
o Trzeba określić wkłady pieniężne wniesione przez każdego wspólnika
o Czas trwania spółki (swoboda wyboru)
o Określa się komplementariuszy uprawnionych do reprezentacji spółki z
zaznaczeniem ze każdy z nich może działać samodzielnie w jej imieniu
o Trzeba wskazać na wspólników uprawnionych do prowadzenia spraw spółki
(dwie opcje do wyboru)
o Udział każdego wspólnika w zyskach spółki (2 opcje do wyboru)
o Udział każdego wspólnika w stratach. (3 opcje do wyboru)
o Trzeba zaznaczyć kwestię dopuszczalności (art. 10) przeniesienia ogółu praw i
obowiązków wspólnika (3 opcje)
o Trzeba określić sposób dokonywania zmian umowy spółki (2 opcje)
o Rok obrotowy (którym jest rok kalendarzowy; zaznaczenie, kiedy się kończy
pierwszy rok obrotowy)
Umowa jest zawarta, jeśli formularz jest wypełniony i opatrzony podpisami
elektronicznymi
Potem dokonuje się wpisu do rejestru, również przez Internet. Wypełnia się
formularz i opatruje się go podpisem elektronicznym (kwalifikowany podpis
elektroniczny albo podpis zaufany). Rozpatrzone to powinno być w ciągu 1 dnia od
daty wpływu.
Szczegółowe reguły: rozporządzenie ministra sprawiedliwości z dnia 3 stycznia 2015
roku w sprawie sposobu i trybu składania wniosków i wpis do KRS dotyczący spółek,
których umowę zawarto przy wykorzystaniu wzorca umowy spółki udostępnionego w
systemie teleinformatycznym
2) Odpowiedzialność za zobowiązania
Odpowiedzialność wspólnika jak w spółce jawnej (art. 103 § 1 KSH)
Najpierw odpowiada spółka całym swoim majątkiem (odpowiedzialność pierwotna).
Ponadto osobistymi majątkami odpowiadają komplementariusze i komandytariusze.
Komplementariusze - odpowiedzialność:
nieograniczona,
subsydiarna,
solidarna,
nieograniczalna (teoria wykonania)
3) Uprawnienia reprezentacyjne
Art. 117 KSH (komplementariusze, chyba że itd.) i 29 i 30 w związku z art. 103 § 1
Bla bla bla nie mam tutaj hihi
Komplementariusza można pozbawić prawa do reprezentacji: w umowie spółki (w
pierwotnym tekście albo poprzez zmianę umowy + on musi się na to zgodzić), art. 30
§ 2 wbrew jego woli z ważnych powodów prawomocnym orzeczeniem sądu
Odpowiedzialność
Subsydiarna
Solidarna
nieograniczalna
Suma komandytowa – art. 111, 105 pkt 5, 22 § 2 w związku z art. 103 § 1 – te przepisy
pozwalają nam na stworzenie definicji:
Poprzez zmianę umowy spółki. Wierzyciel spółki może się powoływać na podwyższenie
sumy komandytowej już od daty zmiany umowy spółki.
Komandytariusz odpowiada podwyższoną sumą nie tylko za te zobowiązania, które
wystąpiły po dacie zmiany umowy spółki, ale także za te, które istniały już w dacie
podwyższenia.
Uprawnieninia reprezentacyjne
…
O kurna xddd on nawet jak coś mówi normlanie to mówi to w taki sam sposób jak prowadzi
wykład i dyktuje, straszne xd
Przeszacowanie wkładu – jeżeli wartość wkładu określona w umowie jest wyższa niż
rzeczywista. Wnosi rzecz X, ale w umowie zapisano ze wkład to 10 tys. zł – nastąpiło
przeszacowanie. Suma komandytowa – suma rzeczywista.
Niedoszacowanie wkładu ma miejsce wówczas, jeżeli wartość rzeczywista wkładu jest wyższa
niż ta określoną w umowie.
Sytuacja, w której do spółki przystępuje nowy komandytariusz (nie chodzi o art. 10, gdzie
jeden zbywa swój udział, a drugi wchodzi w jego miejsce!). Generowany jest nowy udział,
zwiększa się liczba wspólników, komandytariuszy. Wymaga to zmiany umowy spółki i wpisu
do rejestru.
Ale jak on odpowiada za zobowiązania, które już istniały w dacie jego przystąpienia do
spółki?
Odpowiada także w sposób ograniczony, tylko do wysokości sumy komandytowej.
1) Art. 104 § 4 KSH – nazwisko albo firma, albo nazwa komandytariusza nie może pojawić
się w firmie spółki komandytowej, a jeśli się pojawia, to wtedy taki komandytariusz
odpowiada za zobowiązania spółki w sposób nieograniczony (tak jak komplementariusz),
za zobowiązania, które powstały w czasie, w którym nazwisko, firma, albo nazwa
komandytariusza figurowały w firmie spółki komandytowej.
Wydaje się, że jest tu pewna sprzeczność. Nazwisko i firma i nazwa niby nie może się znaleźć,
a jednak może się pojawić i co się dzieje, jak się tam znalazło Więc jak się pojawia?
Umowa jest sporządzona w formie aktu notarialnego, więc notariusz powinien
czuwać, żeby akt notarialny był sporządzony zgodnie z prawem. Notariusz popełnia
błąd, nie dostrzega tego i nazwisko komandytariusza pojawia się w nazwie firmy
spółki.
Sąd rejestrowy bada wniosek, zgłoszenie i dołączone dokumenty, czy one są pod
względem formy i treści zgodne z przepisami prawa. Tak samo, sąd rejestracyjny
popełnia błąd i nazwisko pojawia się przez niedopatrzenie.
Przyjmujemy też stanowisko, że w firmie spółki komandytowej może znaleźć się nazwisko,
gdy wspólnicy i również komandytariusz wyrażą taką wolę. Wszelako z ta sankcja, że
odpowiada za zobowiązania w sposób nieograniczony. Jeśli są zdecydowani i się uprą, to
notariusz i sąd rejestrowy nie mogą tego odmówić, tyle że informują o sankcji opisanej
wyżej.
2) Art. 118 § 2 KSH w związku z Art. 118 § 1 KSH – komandytariusz nie ma ustawowego
prawa do reprezentacji, jedynie, gdy jest pełnomocnikiem (gdy spółka udzieli mu
pełnomocnictwo).
Art. 118 § 2 KSH in principio – jeżeli komandytariusz dokona czynności prawnej w imieniu
spółki i nie ujawni swojego pełnomocnictwa to odpowiada w sposób nieograniczony. „Jak się
zachowujesz, jak komplementariusz to odpowiadaj jak komplementariusz”.
3) Art. 118 § 2 in fine – jeżeli komandytariusz dokonuje czynności prawnej w imieniu spółki i
nie ma umocowania (pełnomocnictwa) albo działa poza zakresem pełnomocnika, wtedy
odpowiada za skutki w sposób nieograniczony.
– art. 103 i 104 KC w związku z art. 2 KSH – art. 103 – rzekomy pełnomocnik + art. 103 § 3
KC+ 118 § 2
Gdy działa w imieniu spółki bez pełnomocnictwa lub poza jego zakresem to jest rzekomym
pełnomocnikiem – art. 103 KC – czynność prawna kulejąca.
Dla ważności tej umowy (czynności prawnej kulejącej, jako rzekomy pełnomocnik) potrzebne
jest potwierdzenie tej umowy przez spółkę – wtedy zobowiązanie jest ważne. Jeśli spółka nie
potwierdzi to umowa nie dojdzie do skutku. W obu przypadkach komandytariusz odpowiada
w sposób nieograniczony. Tak samo jest, jak komandytariusz dokona jednostronną czynność
prawną, ale uwzględniamy tu jeszcze art. 104 KC.
4) W art. 109 § 2 KSH prawodawca mówi, że osoby działające w imieniu spółki po zawarciu
umowy spółki a przed jej zarejestrowaniem odpowiadają solidarnie, a także w sposób
nieograniczony. Jeżeli komandytariusz należy do tych osób to właśnie odpowiada w
sposób nieograniczony.
Art. 118 § 1 KSH – może reprezentować tylko gdy udzieli się mu pełnomocnictwa (tylko
pełnomocnictwo prywatnoprawne: prokura i pełnomocnictwa zwykłe: ogólne, rodzajowe i
do poszczególnej czynności).
Kto go udziela? Ten kto jest uprawniony do reprezentacji, czyli co do zasady każdy
pojedynczy komplementariusz, chyba że w spółce, na podstawie umowy, wprowadzono
reprezentację łączną, wtedy pełnomocnictwo udzielane stosownie do reprezentacji łącznej.
Komandytariusz nie ma ustawowego prawa do prowadzenia spraw spółki. Jego wpływ (na
podstawie przepisów, które są normami względnie obowiązującymi) sprowadza się do tego,
że on musi udzielać zgody, zawsze wtedy, gdy ma być przeprowadzania sprawa wykraczająca
poza zakres zwykłych czynności spółki: w sprawach ważnych, strategicznych, ponad zwykłymi
czynnościami to komandytariusz musi się na to zgodzić.
Ale całą rzecz można uregulować inaczej (bo przepisy są względnie obowiązujące):
1) Pozbawiamy komandytariusza prawa do prowadzenia spraw, czyli tego prawa
udzielania zgody, czyli nie ma żadnego wpływu.
2) Pozbawienie komplementariuszy w umowie prawa do prowadzenia spraw i
przyznanie go w całości komandytariuszowi (czy tam komandytariuszom).
Można przyznać też komandytariuszom tyle praw, ile mają komplementariusze (wariant
pośredni).
Ważne:
2) Uprawnienie informacyjno-kontrolne
Udział w zyskach
1) Określa to umowa spółki
2) Jeżeli umowa spółki tego nie określa, to komandytariusz uczestniczy w zysku
proporcjonalnie do jego wkładu rzeczywiście wniesionego do spółki – art. 123 § 1 KSH,
interpretacja na dwa różne sposoby:
a) Ustalając tę proporcję trzeba relatywizować do wartości wszystkich wkładów
wniesionych do spółki przez wszystkich wspólników, czyli on uczestniczy w zysku
proporcjonalnie do wartości wkładu rzeczywiście przez siebie wniesionego, tę
proporcję ustalamy biorąc pod uwagę wartość wniesionego przez siebie wkładu do
wartości wszystkich wkładów wniesionych do spółki przez wszystkich wspólników.
b) Drugi sposób: relatywizuje się tak: w liczniku jest wartość wkładu rzeczywiście
przez niego wniesiona do spółki, a w mianowniku umówiona wartość wkładu, czyli
tyle ile miał wnieść. I komandytariusz uczestniczy proporcjonalnie do wartości
rzeczywiście wniesionego wkładu. Gdyby wniósł cały wkład umówiony to
partycypowałby w zysku na tych samych zasadach co komplementariusze (czyli
wszyscy w częściach równych), ale jak nie wniósł całości to dostaje mniej,
proporcjonalnie mniej.
Art. 124 - śmierć komandytariusza nie stanowi przyczyny rozwiązania spółki. Na jego miejsce
wchodzi jego spadkobierca lub spadkobiercy, wtedy jako komandytariusz zbiorowy. Jak jest
kilku to wyznaczają jednego spośród siebie do wykonywania praw tego zmarłego. Do czasu
wyznaczenia są oni związani z decyzjami innych wspólników.
SPÓŁKA KOMANDYTOWO-AKCYJNA
Pojęcie:
1. Geneza
2. Sposób regulacji w Polsce
3. Definicja legalna
Geneza:
1716 rok – pierwsza bezdyskusyjna spółka, we Francji, Bank Law and Co (po dwóch latach
spektakularna klapa).
1807 rok – pierwsza regulacja w kodeksie handlowym we Francji.
1966 rok – francuska ustawa o spółkach handlowych (gdzie przepisy o tej spółce z kodeksu
handlowego przeniesiono właśnie do tej ustawy).
Aktualnie jest znowu w kodeksie handlowym (z 1807 lub 2000 – zależnie od interpretacji,
było wyżej).
Niemcy – niemiecka S.K.A. jest odskocznią do naszej regulacji. Pierwsze takie spółki
bezdyskusyjne to mniej więcej połowa XIX wieku. Dwie spółki:
Disconto Gesellschaft – 1851 rok
Berliner Handels-Gesellschaft – 1853 rok
Pierwsza regulacja sp. k-a. to akt prawny ADHGB (1861 rok), regulacja aktualnie w ustawie o
spółkach akcyjnych (z 1965 roku).
2 modele w Europie:
1. Francusko-niemiecki (bardziej osobowy)
2. Szwajcarsko-włoski (bardziej kapitałowy)
W obu modelach spółka ma osobowość prawna. W obu modelach (ale jednak bardziej w
modelu szwajcarsko-włoskim) występuje charakterystyczna dla spółek kapitałowych triada
organu: organ zarządzający, rada nadzorcza i walne zgromadzenie.
Model francusko-niemiecki jest bardziej osobowy, ponieważ spółka w tym modelu jest
regulowana przez niewielką grupę przepisów i są dwa rodzaje odesłań:
W sprawach nieuregulowanych odsyła się do albo przepisów o spółce akcyjnej albo o
spółce komandytowej (czyli do kapitałowej i osobowej).
Polska
Stary kodeks handlowy z 1934 roku nie wprowadził tej spółki, bo była zbyt skomplikowana w
konstrukcji i niebezpieczna dla uczestników obrotu. Ale spółka komandytowo-akcyjna
funkcjonowała na podstawie innych porządków prawnych (które funkcjonowały wcześniej
przed kodeksem handlowym, zwłaszcza w okresie zaborów) i ich byt został uznany, ale nie
uznano jej w kodeksie handlowym. Prawodawca natomiast wprowadził tę spółkę do kodeksu
spółek handlowych, więc aktualnie ją mamy.
Odesłania:
Art. 149 § 1 zdanie drugie – komplementariusz może wystąpić ze spółki, jeżeli status mu
na to zezwala - odpowiednio przepisy o spółce jawnej.
Art. 8-10 1 KSH + przepisy o łączeniu się spółek (jeżeli w łączeniu występuje spółka
osobowa), o przekształceniach spółek (jeżeli w przekształceniach występuje spółka
osobowa), art. 586 - przepis karny i art. 2 KSH – odesłania do przepisów KC (albo wprost,
albo odpowiednio)
13.12.18
Do statutu można dołączyć innego postanowienia fakultatywne, ale muszą być zgodne z
prawem itd.
Status komplementariusza
Status akcjonariuszy
Odpowiedzialność za zobowiązania
Art. 135 KSH – akcjonariusz nie odpowiada za zobowiązania spółki
Art. 128 KSH – jest zobowiązany do takich tylko świadczeń, które wynikają ze statutu
Akcjonariusz odpowiada tak jak komplementariusz, gdy:
o Art. 127 § 4 KSH – jeżeli nazwisko albo firma, albo nazwa akcjonariuszy figuruje w
firmie spółki komandytowo-akcyjnej
o Art. 138 § 1 KSH i § 2 – akcjonariusz dokonuje czynności prawnej w imieniu spółki nie
ujawniając swojego pełnomocnictwa, wtedy za skutki tej czynności odpowiada w
sposób nieograniczony
o 138 § 2 in fine – jeżeli akcjonariusz dokonuje czynności prawnej w imieniu spółki bez
umocowania (pełnomocnictwa) albo poza zakresem umocowania wtedy za skutki tej
czynności odpowiada w sposób nieograniczony
o Za zobowiązania zaciągnięte przez S.K.A. w okresie przedrejestracyjnym osoby, które
działały w imieniu spółki odpowiadają solidarnie i w sposób nieograniczony – (jeżeli
akcjonariusz działał imieniu spółki przed rejestracją to odpowiada) – art. 144 KSH
Reprezentacja
Art. 138 § 1 – nie ma ustawowego prawa do reprezentacji, może to robić tylko jako
pełnomocnik. Akcjonariuszowi można udzielić wszystkich rodzajów pełnomocnictw. Każdy
komplementariusz może udzielić mu pełnomocnictwa, chyba że reprezentacja łączna została
określona w statucie.
Nie ma ustawowego prawa do prowadzenia spraw spółki, a jego możliwości w tym zakresie
sprowadzają się do tego, że
Jest uczestnikiem walnego zgromadzenia (głosowanie odbywa się z udziałem
akcjonariuszy, więc wyraża się jego prawo do prowadzenia spraw spółki w tym
wszystkich akcjonariuszy)
Oraz może się to ujawniać w radzie nadzorczej, a jej członkiem może być akcjonariusz,
pewne uprawnieninia do wpływania do zarządzania i działania spółki
Organy spółki
Istnieje wątpliwość jaki jest status rady nadzorczej i walnego zgromadzenia – przyjmujemy,
że to organy spółki, mimo że spółka nie jest osobą prawną. – art. 38 KC
10.01.2019
Rada nadzorcza – art. 126 § 1 pkt 2 - organ fakultatywny, chyba że liczba akcjonariuszy
przekracza liczbę 25. Jest to organ kolegialny, niepubliczny w spółkach (minimum 3 członków
rady nadzorczej, jest organem akcjonariuszy, członkiem nie może być komplementariusz, bo
rada nadzoruje komplementariuszy; chyba że komplementariusz jest pozbawiony praw i
obowiązków).
Rada nadzorcza:
Ocenia przygotowywane przez komplementariuszy sprawozdania z działalności spółki
za ubiegły rok obrotowy
Ocenia sprawozdanie finansowe spółki za ubiegły rok obrotowy
Dokonuje oceny wniosków komplementariuszy w kwestii podziału zysku, ewentualnie
sposobu pokrycia strat
Sporządza roczne pisemne sprawozdanie, które przedkłada walnemu zgromadzeniu z
wyniku tych ocen
Rada nadzorcza nie może zawieszać komplementariuszy w wykonywaniu ich czynności. Jeżeli
żaden z komplementariuszy nie może wykonywać swoich czynności to rada nadzorcza może
delegować swoich członków do czasowego wykonywania tych czynności.
Istnieją pewne wątpliwości, jak daleko można się posunąć w tym statucie, jak wiele można
tych uprawnień nadać w statucie. Ograniczenia:
Nie można radzie nadzorczej przyznać tylu uprawnień w sferze prowadzenia spraw
spółki, żeby straciła ona charakter nadzoru, żeby przestała być organem nadzoru, żeby
stała się organem zarządzającym.
Te uprawnienia nie mogą uniemożliwiać komplementariuszom sprawnego prowadzenia
spraw spółki (rada nadzorcza nie może mieć tyle uprawnień, że komplementariusze nie
będą mogli sprawnie zarządzać przedsiębiorstwem spółki).
Nie można w statucie rozszerzyć radzie nadzorczej uprawnień w sferze reprezentacji spółki.
Art. 126 § 1 pkt 2 + art. 375 1 KSH – rada nadzorcza nie może wydawać komplementariuszom
wiążących poleceń w zakresie prowadzenia spraw spółki.
Walne zgromadzenie może być zwyczajne albo nadzwyczajne. Jest kilka postanowień
dotyczących walnego zgromadzenia. W zakresie nieuregulowanym stosujemy odpowiednie
przepisy dotyczące walnego zgromadzenia.
Walne zgromadzenie nadzwyczajne – takie, które nie jest zwyczajne (definicja negatywna).
Co się stanie, jeżeli walne zgromadzenie zostaje zwołane po upływie tych 6 miesięcy? Np. po
7 miesiącach od końca roku obrotowego.
Nie ma skutku nieważności, te uchwały są ważne, mimo że zostały podjęte później. One
mogą być zakwestionowane, ale tylko wtedy, gdy to opóźnienie mogło w sposób istotny
wpłynąć na ich treść.
Przy czystych akcjonariuszach -> jedna akcja = jeden głos, chyba że statut stanowi inaczej.
3. Trzeci rodzaj kompetencji – art. 146 § 3 – takie decyzje walnego zgromadzenia, które dla
swej ważności wymagają zgody większości komplementariuszy. Przyjmujemy większość
bezwzględną.
Do walnego zgromadzenia stosujemy przez przepis odsyłający art. 126 artykuły o spółce
akcyjnej od 422 do 427 – istnieje możliwość zaskarżenia uchwały walnego zgromadzenia,
w 2 trybach:
Wytoczenie powództwa o uchylenia uchwały walnego zgromadzenia w szczególności,
gdy uchwała jest sprzeczna ze statutem
Stwierdzenie nieważności uchwały walnego zgromadzenia, wtedy, kiedy uchwała jest
sprzeczna z prawem
Rozwiązanie i likwidacja
Likwidacja – przepisy dotyczące likwidacji spółki akcyjnej, czyli art. 461 do 478 KSH.
Firma
Nie ma definicji legalnej firmy. Jest tylko przepis ze przedsiębiorca działa pod firmą.
Firma składa się z dwóch części. Pierwsza to rdzeń albo korpus, druga część to tzw. dodatki.
Dodatki dzielą się na obligatoryjne i fakultatywne.
Rodzaje firm
Firma pochodna – firma, która powstała z przekształcenia firmy pierwotnej albo innej
firmy pochodnej.
Firma przedsiębiorcy będącego osoba fizyczną – art. 43 4 KC – rdzeniem jest imię i nazwisko i
nie ma żadnego dodatku obligatoryjnego, ale mogą być dodane dodatki fakultatywne (np.
pseudonim, teren działania, przedmiot działalności).
43 1 KC – do firmy ułomnej osoby prawnej stosujemy przepisy do firmy osoby prawnej (art.
43 5 KC)
Zasada jawności
Ma związek z ujawnieniem firmy we właściwym rejestrze.
Art. 43 2 § 2 – firma ujawnia się we właściwym rejestrze, chyba że przepisy stanowią inaczej.
Art. 43 5 §4 – przedsiębiorca może posługiwać się skrótem firmy i tez musi być ujawniony.
Art. 43 7 KC – zmiana firmy wymaga ujawnienia w rejestrze.
Art. 8 ustawy o KRS:
Ustęp 1: rejestr jest jawny
Ustęp 2: każdy ma prawo dostępu do danych zawartych w rejestrze za
pośrednictwem centralnej informacji pełnego rejestru sądowego
Ustęp 3: każdy ma prawo utrzymać również drogą elektroniczną poświadczone
odpisy, wyciągi, zaświadczenia i informacje z rejestru
Zasada prawdziwości
Po pierwsze, firma jest nośnikiem pewnych informacji o przedsiębiorcy.
Po drugie, art. 43 3 §2 KC – firma nie może wprowadzać w błąd. Firma nie może zawierać
informacji nieprawdziwych, firma nie może również zawierać informacji prawdziwych, jeżeli
mogłoby to wprowadzić w błąd. (Niby dane prawdziwe, ale np. miejscowość Włochy
wprowadza w błąd, jeśli chodzi o produkcje makaronu, bo myli z prawdziwym państwem).
Firma nie może wprowadzać w błąd uczestników obrotu, przede wszystkim klientów. Tworzy
się przeciętnego konsumenta (przeciętnego uczestnika obrotu). Więc, firma nie może
wprowadzać w błąd przeciętnego uczestnika obrotu, którzy działa z przeciętna ostrożnością i
rozeznaniem, w zwykłych warunkach obrotu gospodarczego, który działa w zwykłych
warunkach.
Wyrok NSA – Warszawa – 11 stycznia 2007 roku – IIGSK268/06 – teza 3 - dodatki, które
mogą zostać dołączone do imienia i nazwiska, mają służyć lepszej identyfikacji przedsiębiorcy
posługującego się firmą. Wbrew literalnemu brzmieniu art. 44 4 KC (określa, jak powinna
wyglądać firma przedsiębiorcy jednoosobowego) nie mogą być to dodatki dobrane
całkowicie swobodnie. Nie jest dopuszczalne posługiwanie się dodatkami, które mogą
wprowadzić w błąd.
Orzeczenie SN z 12 marca 1936 roku – IIC2564/36 – dodatki do firmy sp. z o.o. oznaczające
pokrewieństwo wspólników powinny odpowiadać prawdzie; niedopuszczalny jest zatem
dodatek w firmie wyrazu „bracia”, jeżeli wspólnicy nie są braćmi.
Firma przedsiębiorcy powinna odróżniać się dostatecznie. Czyli co to znaczy? Kryterium takie
samo co wyżej – ważna jest umiejętności postrzegania przez przeciętnego uczestnika obrotu.
Firma powinna być odróżnialna od firmy przedsiębiorcy działającego na tym samym rynku
dla przeciętnego uczestnika obrotu. Nad tym czuwają sądy. Sąd rejestrowy powinien
odrzucić wpis, jeśli nie ma dostateczne odróżnienia.
Co to jest ten sam rynek? Firma ma odróżniać się od firm tylko na tym samym rynku. W KC
nie ma definicji. Ale mamy pojęcie rynku właściwego (art. 4 pkt. 9 ustawy z 16 lutego 2007
roku o ochronie konkurencji i konsumentów). Ten sam rynek można definiować zwracając
uwagę na powyższe przepisy i trzy momenty:
1) Jeżeli prowadzą działalność na tym samym terytorium
2) Działają w tym samym asortymencie
3) Prowadzą działalność w tym samym czasie
a. Czy ten przepis dotyczy tylko spółek osobowych, czy również kapitałowych? Przepis
dotyczy wszystkich spółek handlowych i osobowych i kapitałowych.
b. Powstaje wątpliwość, jeżeli stosujemy ten przepis do spółek osobowych. Dla
uczestników obrotu, jeżeli czyjeś nazwisko figuruje w firmie spółki osobowej, to
znaczy (dla uczestników obrotu), że posiadacz tego nazwiska jest wspólnikiem w tej
spółce i to odpowiadającym w sposób nieograniczony. Ten wspólnik działa w firmie,
a duży majątek, spółka jest w pełni wypłacalna (pełna odpowiedzialność za
zobowiązania). Fałszywy przekaz (mylący przekaz) dla uczestników obrotu ->
nazwisko figuruje w nazwie, mimo że wspólnika nie ma, bo uczestnicy obrotu mogą
dalej sądzić, że wspólnik jest w spółce i jego majątek gwarantuje wypłacalność
spółki. Dlatego ten przepis też nie jest optymalny. Czytamy to tak samo, jak kiedyś
KH, można utrzymać firmę z tym nazwiskiem, ale do tej dawnej firmy trzeba dodać
nową firmę (dodatek obligatoryjny, która zawiera nową firmę) odpowiadającą
zasadzie prawdziwości. Ta dawna firma spółki może być zachowana, jeżeli ten były
wspólnik na piśmie wyraził zgodę (lub jak umarł to małżonka i dzieci). Czy zgoda
ustna wystarczy? Nie wystarczy, tylko i wyłącznie na piśmie.
4) Tej reguły nie ma w KC, było w KH, przyjmujemy wciąż tę regulację. Art. 32 § 1 KH. W
razie zmiany nazwiska, które stanowi część składową firmy można przedsiębiorstwo
prowadzić nadal pod dotychczasową firmą, należy jednak w dodatku do firmy wskazać
nowe nazwisko. Jest dawna firma, ale dodatek obligatoryjny jest potrzebny wskazujący
na zmianę nazwiska.
Oprócz przepisów KC są konkretne przepisy, np. jak ma wyglądać firma spółki osobowej.
Czy art. 43 10 KC stanowi autonomiczną podstawę ochrony prawa do firmy? Czy, jeżeli ktoś
zagrozi mojemu prawu do firmy albo je naruszy, mogę korzystać z roszczeń z art. 24 KC? W
24 KC są roszczenia po naruszeniu dóbr osobistych.
Czy jeśli ktoś zagrozi mojego prawu do firmy to mogę korzystać z roszczeń zwartych w art. 18
ustawy o zwalczeniu nieuczciwej konkurencji? Teoretycznie jest taka możliwość, jakbym się
uparł, ale to się nie opłaca, ze względu na rozkład ciężaru dowodu.
Prokura
1. Istota
Regulacja w KC to nie jest regulacja wystarczająca. Art. 109 1 – 109 8 KC to tylko ogólna
specyfikacja. W zakresie nieregulowanym stosujemy przepisy o pełnomocnictwie zwykłym.
24.01.2019
Zalety prokury
Wady prokury
Prokurent może dokonywać czynność także tych najważniejszych, więc prokurent może
dokonać czynności niezwykle ważnej niekorzystnej dla przedsiębiorcy, przez co stanowi
to duże zagrożenie dla mocodawcy, dlatego o prokurze decyduje tylko przedsiębiorca
2. Udzielenie
1) Kto może udzielić prokury? Przedsiębiorca (więc tylko ten, kto jest przedsiębiorcą),
który podlega wpisowi do ewidencji lub KRS – czyli podlega wpisowi do właściwego
rejestru. Art. 43 1 KC – przedsiębiorca w znaczeniu tego artykułu (czyli osoba fizyczna,
prawna lub ułomna prawna…). No i podlega obowiązkowi wpisu do właściwego
rejestru.
Wszystkie spółki handlowego mogą udzielić prokury oprócz sp. z o.o. i S.A., które nie
prowadzą działalności gospodarczej, bo nie będą przedsiębiorcą. Również
spółdzielnie, zakłady ubezpieczeń itd.
Art. 109 2 § 1 – artykułu 99 § 1 KC nie stosuje się. Czyli wystarczy udzielenie w zwykłej
formie pod rygorem nieważności i nie potrzebuje dodatkowych upoważnień (np. aktu
notarialnego, jak przy nieruchomościach).
Prawodawca posłużył się klauzulą generalną, posłużył się nią w art. 109 1 §1 in fine. Prokura
obejmuje czynności sądowe jak i pozasądowe jakie są związane z prowadzeniem
przedsiębiorstwa.
Wydawać by się mogło, że prokurent może wszystko. Ale przepis jest klauzulą generalną. Są
czynności, których prokurent jednak nie może dokonywać ze skutkiem dla przedsiębiorcy ze
względu na swoje umocowanie:
Grupa czynności ze skutkiem takich, które nie są związane z prowadzeniem działalności
gospodarczej (przedsiębiorstwa).
Art.109 3 KC – prokurent nie może zbyć przedsiębiorstwa (w znaczeniu przedmiotowym)
ani nie może dokonać takiej czynności, poprzez którą następuje oddanie
przedsiębiorstwa do czasowego korzystania. Nie może pozbawić przedsiębiorcy jego
przedsiębiorstwa. Nie może również zbyć ani obciążyć nieruchomości (ustanowić na nich
ograniczonych praw rzeczowych). Musiałby mieć dodatkowe pełnomocnictwo
szczególne, specjalne do tych czynności.
Art. 109 6 KC – prokurent nie może przenieść prokury. Nie jest dopuszczalna substytucja
(pełnomocnik ustanawia dla mocodawcy dalszego pełnomocnika, czyli nie można ustalić
drugiego, dalszego prokurenta). Niedopuszczalna jest cesja prokury (przeniesienia na
inną osobę, ze skutkiem, że 1 osoba je traci, a 2 zyskuje).
Art. 109 6 KC – prokurent może udzielić pełnomocnictwa rodzajowego oraz pełnomocnika
do poszczególnych czynności. Nie może powołać dla swojego mocodawcy pełnomocnika
ogólnego, co do zasady. Jednakże, mocodawca może przyznać mu tego rodzaju
uprawnienia.
Stosujemy przepisy o pełnomocnictwie zwykłym, między innymi art. 108 KC – prokurent
nie może dokonywać czynności prawnych z samym sobą, z dwoma wyjątkami:
o Jeżeli to wynika z treści udzielonej mu prokury (mocodawca się na to zgadza,
to wtedy jest podmiotowe rozszerzenie prokury).
o Jeżeli ze względu na treść tej czynności jest wyłączona możliwość naruszenia
interesu mocodawcy.
Art. 109 1 § 2 – co do zasady, prokury nie można ograniczyć ze skutkiem wobec osób trzecich,
chyba że co innego wynika z ustawy. Można ograniczyć prokurę ze skutkiem wewnętrznym.
Utrata przez przedsiębiorcę będącego osoba fizyczna zdolności do czynności prawnych to nie
jest przyczyna wygaśnięcia prokury.
Są ułomnymi osobami prawnymi (mają podmiotowość prawną, zdolność prawną, ale nie
osobowość prawną, art. 11 § 1 KSH)
Stosujemy odpowiednio przepisy o spółkach kapitałowych docelowych.
Działa pod firmą (normalną) z dodatkiem „w organizacji” (dla innych uczestników obrotu
musi być to jasne)
Art. 12 KSH – z chwilą zarejestrowania spółka w organizacji staje się spółką docelową, z
chwila zarejestrowania, spółka kapitałowa, uzyskuje osobowość prawną, staje się ułomną
osobą prawną, po rejestracji jest osobą prawną. Spółka kapitałowa docelowa staje się
podmiotem praw i obowiązków spółki w organizacji – mamy do czynienia z zasadą
kontynuacji.
Kwestia odpowiedzialności za zobowiązania, odpowiadają 3 grupy podmiotów:
o Całym swoim majątkiem spółka kapitałowa w organizacji
o Osoby działające w imieniu wspólników spółki w organizacji i tej spółki
(odpowiedzialność solidarna)
o Sami wspólnicy (też odpowiedzialność solidarna) -> tylko do wartości
niewniesionego wkładu na opłacanie nabywanych udziałów albo akcji
+ charakter pierwotny, a nie subsydiarny
Niedopuszczalne jest rozporządzanie udziałami w sp. z o.o. (?) i akcjami w S.A. przed
zarejestrowaniem spółki.
Art. 323 – 326 KSH -> S.A. w organizacji, ale jest to powtórzenie tego, co wyżej.
Spółka kapitałowa w organizacji, mimo że jest ułomną osobą prawna, podlega przepisom
ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
Można utworzyć spółkę z o.o. z wykorzystaniem wzorca umowy, celem miało być
wyeliminowanie spółki w organizacji, ale to się nie udało, bo mamy tu też do czynienia ze
spółką w organizacji, ale w krótkim okresie, bo jest 7 dni jako termin zgłoszenia i 24 godziny
na rozpatrzenie wniosku przez sąd rejestrowy.
Co, jeśli dokona bez zgody? Art. 17 KSH. Jeżeli ustawa przewiduje wymóg zgody innego
organu spółki, a zarząd dokonuje tej czynności bez tej zgody, to wtedy ta czynność taka jest
nieważna. Art. 17 § 2 – ta zgoda innego organu może zapaść ex ante albo ex post, ale nie
później niż w ciągu 2 miesięcy od daty dokonania czynności przez spółkę, złożenia
oświadczenia przez spółkę.
Zgoda ex post wywiera skutek retroaktywny (czyli wtedy, kiedy działał zarząd, a nie wtedy,
kiedy została udzielona zgoda).
Rejestracja spółki kapitałowej przez sad rejestrowy w KRS - sąd powinien ocenić, czy
wszystko jest lege artis, czyli czy zgłoszenie i do zgłoszenia dołączone dokumenty
odpowiadają pod względem formy i treści pod względem prawnym. Wtedy dopiero spółka
jest wpisywana do rejestru. Ale sądowi może coś umknąć w trakcie oceny i może wpisać
spółkę mimo uchybień.
Jakie okoliczności muszą zajść, żeby sąd rejestrowy po wpisaniu już spółki do rejestru mógł ją
następnie rozwiązać?
1) W ogóle nie doszło do zawarcia umowy spółki (np. sąd rejestrowy nie zaważył, ze
wśród dołączonych dokumentów jest tylko projekt umowy spółki przez nikogo nie
podpisany)
2) Określony w umowie (sp. z o.o.) / statucie (S.A.) przedmiot działalności spółki jest
sprzeczny z prawem.
3) Jeśli w umowie/statucie nie ma postanowień odnoszących się do firmy, przedmiotu
jej działalności, kapitału zakładowego lub wkładu wspólników.
4) Jeśli w dacie podpisywania umowy/statutu spółki wszystkie osoby, które składały w
tej dacie podpisy nie maja zdolności do czynności prawnych.
Sąd powinien wezwać spółkę do usunięcia tych braków wyznaczając odpowiedni termin. Jeśli
spółka nie usunie braków to sąd wzywa zarząd do złożenia odpowiedniego oświadczenia
(dlaczego nie usunął braków). Po wysłuchaniu zarządu to sąd może rozwiązać spółkę. Jeśli
braki są nieusuwalne, to musi rozwiązać spółkę. Spółkę może rozwiązać w ciągu 5 lat od daty
jej zarejestrowania. Albo z urzędu, albo na wniosek osoby, która ma interes prawny po
przeprowadzeniu rozprawy.
Art. 21 KSH
Art. 58 § 1 KC – czynność prawna sprzeczna z prawem jest nieważna ergo spółka jest
nieważna - droga postepowania przez sad rejestracyjny – nie ma takiej drogi, nie można tego
stosować. Tylko i wyłącznie droga z art. 21 KSH, czyli to co powyżej.
Art. 21 KSH dotyczy spółek z o.o. i akcyjnej, ale przez system odesłań także do
komandytowo-akcyjnej.
4. Spóła jednoosobowa
Art. 4 § 1 pkt. 3 – spółkami jednoosobowymi mogą być tylko spółki kapitałowe (partnerska
może być tylko przez rok, ale co do zasady mogą być tylko kapitałowe).
W ścisłym tego słowa znaczeniu: spółka jednoosobowa jest taka spółka, której wszystkie
udziały w sp. z o.o. albo akcje w S.A. znajdują się w rękach jednej tylko osoby - jest tylko
jeden udziałowiec, tylko jeden akcjonariusz.
31.01.2019
W miejscu umowy pojawia się akt założycielski. Przepisy, które stosujemy do umowy stosuje
się do aktu założycielskiego.
Jednoosobowa spółka kapitałowa to norma spółka z o.o. albo S.A. (nie żaden podrodzaj), ale
ze względu na to, że jest jeden wspólnik to dopuszcza się kilka modyfikacji, przede wszystkim
ze względu na innych uczestników obrotu (żeby wiedzieli o tym, że to jednoosobowa).
Reprezentacja jednoosobowa sp. z o.o. w organizacji. Ten jedyny wspólnik nie może być
reprezentantem z wyjątkiem postępowania rejestrowego.
W dyrektywie XII zwraca się uwagę na to, że we wpisie do właściwego rejestru, fakt, że to
spółka jednoosobowa, musi być wyraźnie zaznaczone. Jeżeli zgłaszamy taką spółkę
jednoosobową z o.o. do rejestru, to w tym zgłoszeniu trzeba wyraźnie zindywidualizować
tego jedynego wspólnika (podać imię, nazwisko, firmę albo nazwę, siedzibę i adres) i
umieścić wzmiankę, że to jedyny wspólnik. Jeżeli natomiast spółka wieloosobowa staje się
spółką jednoosobową, to także powinno nastąpić stosowane zgłoszenie z wymienionymi
tymi elementami.
Umowy powinny być transparentne – dostrzegalne dla innych uczestników obrotu. Forma:
Zwykła forma pisemna zastrzeżona pod rygorem nieważności ad solemnitatem.
Zwykłą spółkę z o.o. (wieloosobową) reprezentuje zarząd. Tak samo jest w jednoosobowej.
Ale w spółce z o.o. prawo zarządu jest bardzo szerokie, ale zarząd nie może być po obu
stronach sporu lub umowy. Art. 210 § 1 KSH – nie można dokonywać czynności z samym
sobą. Ma charakter bezwzględny, nie znajduje zastosowania w sytuacji, w której chodzi o
umowy, gdzie po jednej stronie mamy jednoosobową spółkę z o.o. reprezentowaną przez
jednoosobowy zarząd, w skład którego wchodzi jedyny wspólnik, a po drugiej stronie jest ten
jedyny wspólnik. Tego rodzaju umowy są dopuszczalne, ale czynność może być wykonana
tylko w formie aktu notarialnego. O takiej czynność notariusz zawiadamia sąd rejestrowy
przesyłając wypis do sadu rejestracyjnego.
Art. 301, 303, 319, 379 KSH – praktycznie powtórzenie jednoosobowej spółki z o.o.
1. Geneza
„Mała spółka akcyjna”. „Mała siostra spółki akcyjnej”. Trafiono w dziesiątkę, bo często była
tworzona.
Francja. 1925.
Szwajcaria. 1938.
1992 rok – znane studium Markusa Lutra na temat rozwoju sp. z o.o. w Europie i na świecie,
gdzie postawiono tezę, że ta spółka to największy wyczyn niemieckiej myśli prawniczej.
Polska - Dekret naczelnika państwa o sp. z o.o. - 1919. Wzorowana na niemieckiej regulacji,
ale miała kilka oryginalnych momentów.
Aktualnie sp. z o.o. jest w KSH w art. od 150 do 200. Do sp. z o.o. stosujemy inne przepisy
kodeksu, które mówią o spółkach kapitałowych.
3. Charakter prawny
W Polsce nazwa spółki jest trochę myląca, to dosłowne tłumaczenie nazwy niemieckiej.
Myląca, bo znaczy, że ktoś odpowiada w sposób ograniczony w tej spółce. Ona odpowiada
całym swoim majątkiem, natomiast wspólnicy w ogóle nie odpowiadają. Chodzi w gruncie
rzeczy o ryzyko jakie ponosi wspólnik – wnosi wkład na pokrycie kapitału zakładowego, za
ten wkład obejmuje udziały spółki, jeśli spółka poniesie straty to wspólnik może stracić to co
wniósł tytułem wkładu. To powoduje o tej ograniczonej odpowiedniości, ale to raczej
ograniczone ryzyko.
Cechy osobowe:
Wspólnicy mają prawo indywidualnej kontroli
Uchwały mogą być podejmowane przez wspólników poza zgromadzeniem wspólników
Na udział w spółce oraz prawo do zysku nie mogą być wydawane dokumenty imienne, na
zlecenie i na okaziciela
Istnieje możliwość wykluczenia wspólnika ze spółki na drodze sądowej, i nie jest to
wspólnik większościowy
Każdy wspólnik może wystąpić do sądu z powództwem o rozwiązanie spółki z ważnych
powodów
Jeśli umiera wspólnik, to na jego miejsce wchodzi spadkobierca. Ale w umowie można
wyłączyć spadkobiercę czy spadkobierców, że nie wchodzą do spółki. Ale trzeba
precyzyjnie określić zasady ich spłaty. Jeżeli nie określimy to wyłączenie jest
bezskuteczne.
Zgromadzenie wspólników może wydawać zarządowi wiążące polecenia w zakresie
prowadzenia spraw spółki – art. 219 § 2 (kompetencje rady nadzorczej, nie mogą
wydawać wiążących poleceń w zakresie prowadzenia spraw spółki) + art. 375 1 KSH
(spółki akcyjne, walne zgromadzenie i rada nadzorcza nie mogą wydawać wiążących
poleceń w zakresie prowadzenia spraw spółki) – stąd interpretacja
BOŻE.
Spóła z o.o. może być utworzona w każdym celu, do realizacji każdego celu, dopuszczanego
przez prawo, chyba że ustawa stanowi inaczej. Ergo, spółka może być utworzona dla
działalności innej niż działalność gospodarcza, ale wtedy nie jest przedsiębiorcą, musi wtedy
szukać innych źródeł finansowania (np. musi szukać sponsora, albo prowadzi działalność
gospodarczą i niegospodarczą i finansuje ją z gospodarczej, albo może być uczestnikiem innej
spółki i finansuje z dywidendy).
Spółki z o.o. nie mogą funkcjonować np. w sferze bankowości albo jeśli chodzi o zakłady
ubezpieczeń lub reasekuracji. Zależnie jak stanowi ustawa. Tak samo w sferze wolnych
zawodów.
Następczy (wtórny)
W wyniku przekształcenia innego rodzaju spółki, a także rezultat podziału lub łączenia
spółek.
Umowa sp. z o.o. – forma aktu notarialnego pod rygorem nieważności. Jeżeli zmiana umowy
wymaga uchwały zgromadzenia wspólników (więcej nic 2/3 głosów, a istotna zmiana
przedmiotu działalności spółki to ¾ większości głosów oddanych), to uchwała musi się
znaleźć w protokole notarialnym i konieczny jest konstytutywny wpis do rejestru
przedsiębiorców.
3. Postanowienia fakultatywne
Powtórzenie przepisów z KSH
Zawierają rozwiązania inne niż przepisy względnie obowiązujące KSH
Postanowienia, które dotyczą materii, kwestii, które nie są regulowane w KSH (np.
tworzenie funduszy socjalnego czy mieszkaniowego)
Warunkują zastosowanie niektórych przepisów KSH (np. art. 177-179 - dopłaty, ale
dopłaty muszą być przewidziane w umowie, jak nie ma, to nie znajdą zastosowania)
Takie, które można wprowadzić, wtedy tylko gdy wcześniej zostały wprowadzone do
umowy inne postanowienia fakultatywne
Piotr Łotr
Marta Pirania
Julia MONIKA?!
Trzeba określić, czy wspólnik ma jeden udział czy może mieć więcej udziałów. Jak ma więcej
to udziały są równe i niepodzielne. Jak może mieć tylko 1 taki udział, to mogą być nierówne i
mogą być podzielne.
Rodzaje udziałów:
1. Udziały zwykłe
2. Udziały uprzywilejowane – wspólnikowi przysługują dodatkowe uprawnienia, których
nie ma przy udziałach zwykłych. Są 3 rodzaje przywilejów (chociaż w umowie można
zawrzeć więcej). Udziały uprzywilejowane:
co do głosu;
co do dywidendy;
co do udziału w majątku spółki na wypadek jej likwidacji.
Podział udziałów:
Odpłatne – wnoszące cały aport albo gotówkę (udziały aportowe i gotówkowe)
Gratisowe – występują, gdy następuje podwyższenie kapitału zakładowego, ale ze
środków własnych spółki.
Przykładowe pytania: